《民(mín)法總則》下如(rú)何确定監護人(rén)

曾接受過這樣一起咨詢：甲的配偶乙屬無民(mín)事(shì)行爲能力人(rén)，按《民(mín)法總則》規定，甲就(jiù)是乙的監護人(rén)。但(dàn)甲在履行監護職責時，被要求出具社區居委會指定甲爲乙監護人(rén)的相(xiàng)關證明。而社區居委會表示自(zì)己沒有權力指定，也沒有出具過這樣的證明。甲問(wèn)自(zì)己該怎麽辦？

 

《民(mín)法總則》對如(rú)何确定未成年(nián)人(rén)和無民(mín)事(shì)行爲能力或者限制民(mín)事(shì)行爲能力的成年(nián)人(rén)的監護人(rén)作(zuò)出了詳細規定，同時也規定了監護人(rén)的職責。但(dàn)實踐中還(hái)存在另一個問(wèn)題：就(jiù)是監護人(rén)在履行監護職責時，該如(rú)何證明自(zì)己是監護人(rén)？現結合《民(mín)法總則》相(xiàng)關條款詳細地談談這個問(wèn)題。

 

一、未成年(nián)人(rén)的監護人(rén)

 

（一）父母作(zuò)爲未成年(nián)子女(nǚ)的監護人(rén)

 

《民(mín)法總則》第二十七條第一款  父母是未成年(nián)子女(nǚ)的監護人(rén)。

 

這是實體(tǐ)法的規定，即使不熟悉《民(mín)法總則》的人(rén)也知道。但(dàn)在實踐中，該如(rú)何證明父母是未成年(nián)子女(nǚ)的監護人(rén)呢(ne)？做父母的，需要提供監護人(rén)證書(shū)嗎(ma)？當然不需要，父母隻要提供父母子女(nǚ)關系的證明材料就(jiù)可(kě)以了。證明材料可(kě)以是戶口簿，也可(kě)以是出生(shēng)證明。正因爲大(dà)家都(dōu)知道“父母是未成年(nián)子女(nǚ)的監護人(rén)”，所以隻要提供父母子女(nǚ)關系的證明材料就(jiù)可(kě)以了，而不需要誰來(lái)指定，也不需要父母提供監護人(rén)證書(shū)。

 

（二）父母之外的人(rén)作(zuò)爲未成年(nián)人(rén)的監護人(rén)

 

《民(mín)法總則》第二十七條第二款  未成年(nián)人(rén)的父母已經死亡或者沒有監護能力的，由下列有監護能力的人(rén)按順序擔任監護人(rén)：（一）祖父母、外祖父母；（二）兄、姐(jiě)；（三）其他(tā)願意擔任監護人(rén)的個人(rén)或者組織，但(dàn)是須經未成年(nián)人(rén)住所地的居民(mín)委員(yuán)會、村民(mín)委員(yuán)會或者民(mín)政部門(mén)同意。

 

這種情況就(jiù)沒那麽簡單了。比方說(shuō)，祖父母、外祖父母或者兄、姐(jiě)，如(rú)何才能證明自(zì)己就(jiù)是監護人(rén)呢(ne)？是不是隻要提供（外）祖父母與（外）孫子女(nǚ)關系的證明材料或者兄弟姐(jiě)妹(mèi)關系的證明材料，以及未成年(nián)人(rén)的父母已經死亡或者沒有監護能力的證明材料，就(jiù)可(kě)以認定其是未成年(nián)人(rén)的監護人(rén)呢(ne)？

 

實踐中情況很複雜。有的單位或個人(rén)可(kě)能不僅會要求當事(shì)人(rén)提供有關的關系證明材料，而且還(hái)會要求當事(shì)人(rén)提供居民(mín)委員(yuán)會、村民(mín)委員(yuán)會、民(mín)政部門(mén)或者人(rén)民(mín)法院對監護人(rén)的指定文書(shū)（或監護人(rén)證書(shū)）；或者幹脆不要求當事(shì)人(rén)提供關系證明材料，而僅要求當事(shì)人(rén)提供指定文書(shū)（或監護人(rén)證書(shū)）。

 

如(rú)此，對有關單位或個人(rén)來(lái)說(shuō)，就(jiù)把複雜的事(shì)情簡單化了。因爲有了對監護人(rén)的指定文書(shū)（或監護人(rén)證書(shū)），自(zì)己也就(jiù)放(fàng)心了，而且還(hái)不用費力地審查有關證明材料。但(dàn)對當事(shì)人(rén)來(lái)說(shuō)，則把簡單的事(shì)情複雜化了。因爲當事(shì)人(rén)還(hái)得(de)到居民(mín)委員(yuán)會、村民(mín)委員(yuán)會、民(mín)政部門(mén)或者法院去(qù)要求他(tā)們指定自(zì)己爲監護人(rén)，并出具指定文書(shū)（或監護人(rén)證書(shū)）。

 

問(wèn)題還(hái)在于，當事(shì)人(rén)找到居民(mín)委員(yuán)會、村民(mín)委員(yuán)會或者民(mín)政部門(mén)，要求出具指定文書(shū)（或監護人(rén)證書(shū)）時，這些單位十之八九不會出具指定文書(shū)（或監護人(rén)證書(shū)）。因爲他(tā)們認爲，自(zì)己沒有這樣的權力，而且也沒有出具過這樣的文書(shū)。這樣一來(lái)，當事(shì)人(rén)就(jiù)陷入了兩難境地。

 

實踐中，當事(shì)人(rén)隻能向人(rén)民(mín)法院申請(qǐng)指定監護人(rén)。法院當然不會拒絕，但(dàn)法院很忙，而且相(xiàng)關程序走下來(lái)，也要耗費不少時間。不僅當事(shì)人(rén)感覺很無奈，而且也會增加法院的工(gōng)作(zuò)量。

 

其實，《民(mín)法總則》第二十七條第二款規定的監護人(rén)是有順序的，而與之相(xiàng)對應的《民(mín)法通則》第十六條第二款規定的監護人(rén)則是沒有順序的。《民(mín)法總則》這樣規定的目的在于，避免具有監護資格的人(rén)互相(xiàng)推脫，都(dōu)不願意擔任監護人(rén)。這就(jiù)意味着，在《民(mín)法總則》之下，确定監護人(rén)的程序應該更簡單。

 

按照(zhào)規定，作(zuò)爲第一順序監護人(rén)的祖父母和外祖父母，如(rú)果他(tā)們對監護人(rén)的确定沒有争議(yì)的話(huà)，隻要提供（外）祖父母與（外）孫子女(nǚ)關系的證明材料，以及未成年(nián)人(rén)的父母已經死亡或者沒有監護能力的證明材料，就(jiù)能确定其監護人(rén)的身(shēn)份，有關單位或個人(rén)就(jiù)不能要求當事(shì)人(rén)提供指定文書(shū)（或監護人(rén)證書(shū)）。

 

同樣，按照(zhào)規定，作(zuò)爲第二順序監護人(rén)的兄、姐(jiě)，如(rú)果他(tā)們對監護人(rén)的确定沒有争議(yì)，隻要提供兄弟姐(jiě)妹(mèi)關系的證明材料，以及未成年(nián)人(rén)的父母和祖父母、外祖父母已經死亡或者沒有監護能力的證明材料，就(jiù)能确定其監護人(rén)的身(shēn)份。

 

實踐中要做到這一點，需有關單位和個人(rén)認真領會《民(mín)法總則》的規定，切實按照(zhào)法律規定辦事(shì)。這樣可(kě)以提高工(gōng)作(zuò)效率，方便人(rén)民(mín)群衆，同時還(hái)可(kě)以減輕法院的壓力。否則，當事(shì)人(rén)就(jiù)隻能向人(rén)民(mín)法院申請(qǐng)指定監護人(rén)了。

 

二、成年(nián)人(rén)的監護人(rén)

 

《民(mín)法總則》第二十八條  無民(mín)事(shì)行爲能力或者限制民(mín)事(shì)行爲能力的成年(nián)人(rén)，由下列有監護能力的人(rén)按順序擔任監護人(rén)：（一）配偶；（二）父母、子女(nǚ)；（三）其他(tā)近親屬；（四）其他(tā)願意擔任監護人(rén)的個人(rén)或者組織，但(dàn)是須經被監護人(rén)住所地的居民(mín)委員(yuán)會、村民(mín)委員(yuán)會或者民(mín)政部門(mén)同意。

 

按照(zhào)規定，作(zuò)爲第一順序監護人(rén)的配偶，隻要提供婚姻關系證明材料，以及該成年(nián)人(rén)屬于無民(mín)事(shì)行爲能力人(rén)或者限制民(mín)事(shì)行爲能力人(rén)的證明材料，就(jiù)能确定其監護人(rén)的身(shēn)份，而無需其他(tā)證明材料。

 

同樣，按照(zhào)規定，作(zuò)爲第二順序監護人(rén)的父母和子女(nǚ)，如(rú)果對監護人(rén)的确定沒有争議(yì)，隻要提供父母子女(nǚ)關系的證明材料，以及該成年(nián)人(rén)沒有配偶、配偶死亡或者配偶沒有監護能力的證明材料，就(jiù)能确定其監護人(rén)的身(shēn)份。以此類推。

 

另一方面，如(rú)果有監護資格的人(rén)對監護人(rén)的确定有争議(yì)的話(huà)，則應适用《民(mín)法總則》第三十條和第三十一條第一款的規定。

 

三、協議(yì)監護

 

《民(mín)法總則》第三十條  依法具有監護資格的人(rén)之間可(kě)以協議(yì)确定監護人(rén)。協議(yì)确定監護人(rén)應當尊重被監護人(rén)的真實意願。

 

《民(mín)法總則》第二十七條和第二十八條分(fēn)别對未成年(nián)人(rén)、無民(mín)事(shì)行爲能力和限制民(mín)事(shì)行爲能力的成年(nián)人(rén)規定了具有監護資格的人(rén)的範圍。如(rú)果處于同一順序的兩個或者兩個以上具有監護資格的人(rén)都(dōu)願意擔任監護人(rén)的話(huà)，則可(kě)以按照(zhào)本條規定進行協商；協商不成的，按照(zhào)《民(mín)法總則》第三十一條規定的監護争議(yì)程序處理(lǐ)，由居民(mín)委員(yuán)會、村民(mín)委員(yuán)會、民(mín)政部門(mén)或者人(rén)民(mín)法院指定。

 

如(rú)果所有具有監護資格的人(rén)都(dōu)不願意擔任監護人(rén)的話(huà)，也是可(kě)以協商的。如(rú)果協商的結果還(hái)是沒人(rén)願意擔任監護人(rén)，則需按照(zhào)《民(mín)法總則》第三十一條規定的監護争議(yì)程序處理(lǐ)。

 

四、指定監護

 

《民(mín)法總則》第三十一條第一款  對監護人(rén)的确定有争議(yì)的，由被監護人(rén)住所地的居民(mín)委員(yuán)會、村民(mín)委員(yuán)會或者民(mín)政部門(mén)指定監護人(rén)，有關當事(shì)人(rén)對指定不服的，可(kě)以向人(rén)民(mín)法院申請(qǐng)指定監護人(rén)；有關當事(shì)人(rén)也可(kě)以直接向人(rén)民(mín)法院申請(qǐng)指定監護人(rén)。

 

适用這一條款的前提是，“對監護人(rén)的确定有争議(yì)”；如(rú)果沒有争議(yì)，就(jiù)應該根據具體(tǐ)情況，分(fēn)别适用《民(mín)法總則》第二十七條或第二十八條。而不是說(shuō)，在沒有争議(yì)的情況下也要求指定監護人(rén)。否則，就(jiù)違背了制度設計(jì)的初衷，沒有達到簡化确定監護人(rén)的程序。

 

雖然法律規定了對監護人(rén)的确定有争議(yì)的，居民(mín)委員(yuán)會、村民(mín)委員(yuán)會或者民(mín)政部門(mén)可(kě)以指定監護人(rén)，但(dàn)實踐中他(tā)們都(dōu)吃(chī)不消指定，故當事(shì)人(rén)最後都(dōu)隻能向法院申請(qǐng)指定監護人(rén)。

 

其實，即使對監護人(rén)的确定沒有争議(yì)，實踐中也會出現一些問(wèn)題。比如(rú)說(shuō)，監護人(rén)履行監護職責時，如(rú)果沒有指定文書(shū)（或監護人(rén)證書(shū)），而是拿着一大(dà)堆材料去(qù)證明自(zì)己就(jiù)是監護人(rén)，有關單位或個人(rén)審查起來(lái)确實不方便。而且，有關單位或個人(rén)對監護人(rén)及被監護人(rén)的情況也不熟悉。所以即使對監護人(rén)的确定沒有争議(yì)，也可(kě)以由被監護人(rén)住所地的居民(mín)委員(yuán)會、村民(mín)委員(yuán)會或者民(mín)政部門(mén)指定監護人(rén)（此時更準确的表達應該是确認監護人(rén)），制作(zuò)和發放(fàng)監護人(rén)證書(shū)。監護人(rén)持有監護人(rén)證書(shū)，辦起事(shì)來(lái)也就(jiù)方便多了。采用這種方式，更符合社會生(shēng)活實際情況。

 

五、遺囑監護

 

《民(mín)法總則》第二十九條  被監護人(rén)的父母擔任監護人(rén)的，可(kě)以通過遺囑指定監護人(rén)。

 

父母與子女(nǚ)之間血緣關系最近，感情最深厚，父母最關心子女(nǚ)的健康成長與權益保護，故應當允許父母選擇自(zì)己最信任的、對保護子女(nǚ)最有利的人(rén)擔任監護人(rén)。

 

但(dàn)遺囑監護的前提是，被監護人(rén)的父母正在擔任監護人(rén)。如(rú)果父母因喪失監護能力沒有擔任監護人(rén)，或者因侵害被監護人(rén)合法權益被撤銷監護人(rén)資格等原因而不再擔任監護人(rén)的，就(jiù)不宜再通過遺囑的形式爲被監護人(rén)指定監護人(rén)。

 

如(rú)果遺囑指定監護人(rén)後，因客觀情況發生(shēng)變化，遺囑指定的監護人(rén)因患病等原因喪失監護能力，或者因出國(guó)等各種原因不能夠履行監護職責，就(jiù)不能執行遺囑指定的監護，應當依法另行确定監護人(rén)。

 

六、救濟措施

​

《民(mín)法總則》第三十四條第三款  監護人(rén)不履行監護職責或者侵害被監護人(rén)合法權益的，應當承擔法律責任。

 

《民(mín)法總則》第三十六條  監護人(rén)有下列情形之一的，人(rén)民(mín)法院根據有關個人(rén)或者組織的申請(qǐng)，撤銷其監護人(rén)資格，安排必要的臨時監護措施，并按照(zhào)最有利于被監護人(rén)的原則依法指定監護人(rén)：（一）實施嚴重損害被監護人(rén)身(shēn)心健康行爲的；（二）怠于履行監護職責，或者無法履行監護職責并且拒絕将監護職責部分(fēn)或者全部委托給他(tā)人(rén)，導緻被監護人(rén)處于危困狀态的；（三）實施嚴重侵害被監護人(rén)合法權益的其他(tā)行爲的。

 

如(rú)果監護人(rén)不履行監護職責，導緻被監護人(rén)侵犯他(tā)人(rén)合法權益，監護人(rén)應當承擔相(xiàng)應責任；如(rú)果導緻被監護人(rén)的合法權益被他(tā)人(rén)侵犯，除侵權人(rén)應承擔責任外，監護人(rén)也可(kě)能要承擔相(xiàng)應責任。如(rú)果監護人(rén)直接侵害被監護人(rén)合法權益，自(zì)然要承擔責任，更有可(kě)能被撤銷監護人(rén)資格。

 

但(dàn)實踐中的難題在于舉證困難。尤其是監護人(rén)直接侵害被監護人(rén)合法權益的行爲，往往具有很大(dà)的隐蔽性。一般情況下，隻要不是太過分(fēn)，也就(jiù)沒人(rén)追究。

 

要撤銷監護人(rén)的資格，必須是已經出現了很嚴重的情形，而且還(hái)要有人(rén)申請(qǐng)，爲什麽？一是考慮到舉證問(wèn)題。如(rú)果情形不嚴重，不明顯，舉證肯定困難。二是考慮到父母之外能做監護人(rén)的人(rén)畢竟非常有限，而且監護人(rén)更多的是一種職責，而不是利益，故父母之外願意做監護人(rén)的人(rén)就(jiù)更少了。如(rú)果實在找不到合适的人(rén)做監護人(rén)，到最後隻能由居民(mín)委員(yuán)會、村民(mín)委員(yuán)會或者民(mín)政部門(mén)做監護人(rén)了。而單位做監護人(rén)，到最終監護職責還(hái)是要落實到單位裡(lǐ)的某個人(rén)頭上。而現階段，我國(guó)的居民(mín)委員(yuán)會、村民(mín)委員(yuán)會或者民(mín)政部門(mén)，在這方面的經驗還(hái)是很欠缺的。