【豐國(guó)說(shuō)法】“青花椒”的味兒，需要細品 2022-01-18
作(zuò)者：胡奎
因爲使用“青花椒”店(diàn)招，2021年(nián)9月，原告上海萬翠堂餐飲管理(lǐ)有限公司将被告四川溫江五阿婆青花椒魚火(huǒ)鍋店(diàn)訴至成都(dōu)市中級人(rén)民(mín)法院。11月26日(rì)，一審法院認爲，被告的被訴行爲構成商标侵權，判決被告停止使用“青花椒”标識，賠償原告損失3萬元。被告不服一審判決，向四川省高級人(rén)民(mín)法院提起上訴。
因爲使用“青花椒”店(diàn)招，2021年(nián)9月，原告上海萬翠堂餐飲管理(lǐ)有限公司将被告四川溫江五阿婆青花椒魚火(huǒ)鍋店(diàn)訴至成都(dōu)市中級人(rén)民(mín)法院。11月26日(rì)，一審法院認爲，被告的被訴行爲構成商标侵權，判決被告停止使用“青花椒”标識，賠償原告損失3萬元。被告不服一審判決，向四川省高級人(rén)民(mín)法院提起上訴。
青花椒，又名川椒，别名大(dà)椒、秦椒、花椒、南(nán)椒、巴椒、蓎藙等。果球形，通常2-3個，果球顔色大(dà)多爲青色、紅(hóng)色、紫紅(hóng)色或者紫黑(hēi)色，表面密生(shēng)疣狀突起的油點。花期3-5月，果期7-9月。喜光(guāng)，不耐澇，短(duǎn)期積水可(kě)導緻死亡。這是“百度百科(kē)”的内容，不是太準确。其實“花椒”才是這類原料的通用名稱，主要包括青花椒和紅(hóng)花椒兩大(dà)類。
通過中國(guó)商标網檢索可(kě)以發現，上海萬翠堂餐飲管理(lǐ)有限公司擁有第12046607号、第17320763号、第23986528号等多件(jiàn)“青花椒”或包含“青花椒”字樣的注冊商标，核定使用在飯店(diàn)、餐廳等服務以及餐巾紙、餐具等商品上。但(dàn)沒有在花椒（調味品）等部分(fēn)商品類别上被核準注冊。
爲什麽呢(ne)？
這主要涉及到《商标法》規定的商标顯著性問(wèn)題。根據我國(guó)《商标法》第11條第1款規定，下列标志不得(de)作(zuò)爲商标注冊：僅有本商品的通用名稱、圖形、型号的；僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他(tā)特點的；其他(tā)缺乏顯著特征的。
據此，有人(rén)認爲“青花椒”是不能被注冊爲商标的。
但(dàn)我國(guó)《商标法》第11條第2款還(hái)規定：前述标志經過使用取得(de)顯著特征，并便于識别的，可(kě)以作(zuò)爲商标注冊。
青花椒是一種植物或其種子的名稱，以及由其制成的調味品的名稱，故青花椒用于指代調味品時則屬于通用名稱，處于公有領域，因缺乏顯著性，不得(de)作(zuò)爲商标注冊在調味品類商品上。
但(dàn)如(rú)果在其他(tā)類别商品或服務上申請(qǐng)注冊且沒有在先權利等障礙，法律并不禁止；如(rú)果申請(qǐng)注冊人(rén)通過長期使用和廣泛宣傳後使得(de)申請(qǐng)标志産生(shēng)了區分(fēn)商品和服務來(lái)源的功能，則仍有機(jī)會獲得(de)商标注冊。
我國(guó)《商标法》第9條規定：申請(qǐng)注冊的商标，應當有顯著特征，便于識别，并不得(de)與他(tā)人(rén)在先取得(de)的合法權利相(xiàng)沖突。故某件(jiàn)标志隻有具有“顯著性”才能獲得(de)商标注冊。所謂“顯著性”，可(kě)以理(lǐ)解爲某件(jiàn)标志的含義與某類商品或服務的含義之間的親疏遠(yuǎn)近關系。
就(jiù)“青花椒”而言，其是調味品類商品的通用名稱，但(dàn)不是餐飲服務的通用名稱。商标審查過程中要結合具體(tǐ)商品或服務來(lái)判斷，與指定使用在調味品上明顯不具備顯著性不同，“青花椒”被指定使用在餐飲服務上，可(kě)以認爲其具備了顯著性要求，在審查環節給予注冊是無可(kě)厚非的。
但(dàn)同時，調味品與餐飲服務又有着密切聯系，故“青花椒”标志使用在餐飲服務上，是屬于描述性合理(lǐ)使用還(hái)是商标意義上的使用就(jiù)很關鍵。這需要在個案中綜合涉案标志的字體(tǐ)形态以及近似程度、是否突出性使用、原告商标的知名度和顯著性、相(xiàng)關公衆的注意程度、被訴侵權人(rén)的使用意圖等因素充分(fēn)全面地考量。如(rú)果屬于描述性合理(lǐ)使用，則不構成侵權；如(rú)果是商标意義上的使用，則構成侵權。
在顯著性問(wèn)題上，商标授權環節隻解決某件(jiàn)商标是否具備最低限度的顯著性要求。而在維權過程中，商标顯著性則有“強弱”之分(fēn)，商标專用權保護邊界的大(dà)小應當由顯著性“強弱”等因素來(lái)決定。具有“強”顯著性的商标在維權過程中理(lǐ)應獲得(de)更大(dà)範圍的保護；而具有“弱”顯著性的商标，如(rú)保護範圍過大(dà)，就(jiù)容易侵入公有領域進而影(yǐng)響其他(tā)市場主體(tǐ)對相(xiàng)關詞彙的正當使用。同時，具有“弱”顯著性的商标被進一步弱化的可(kě)能性比具有“強”顯著性的商标要大(dà)。因此，申請(qǐng)注冊此類具有“弱”顯著性商标的市場主體(tǐ)，需要預判到該潛在法律風(fēng)險，并承擔由此帶來(lái)法律保護效果不足的不利後果。
所以，即使“青花椒”已經在餐飲服務類别上獲準商标注冊，但(dàn)其顯著性較弱。如(rú)果其他(tā)經營者在餐飲服務中是在“調味品”含義上使用“青花椒”字樣，用于描述其菜品的固有特點，則不應認定爲侵權。
已經獲準注冊爲商标，在該注冊商标沒有被宣告無效或撤銷前，商标權人(rén)可(kě)以依法維權，但(dàn)要注意權利行使的邊界。因爲商标專用權不是符号壟斷權，當他(tā)人(rén)在非商标意義上正當使用某标志時，商标權人(rén)無權禁止他(tā)人(rén)使用。
我國(guó)《商标法》第59條就(jiù)有這樣的規定：注冊商标中含有的本商品的通用名稱、圖形、型号，或者直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他(tā)特點，或者含有的地名，注冊商标專用權人(rén)無權禁止他(tā)人(rén)正當使用。商标注冊人(rén)申請(qǐng)商标注冊前，他(tā)人(rén)已經在同一種商品或者類似商品上先于商标注冊人(rén)使用與注冊商标相(xiàng)同或者近似并有一定影(yǐng)響的商标的，注冊商标專用權人(rén)無權禁止該使用人(rén)在原使用範圍内繼續使用該商标，但(dàn)可(kě)以要求其附加适當區别标識。
總之，這就(jiù)是四川省高級人(rén)民(mín)法院二審改判的理(lǐ)由：青花椒作(zuò)爲川菜調味料已廣爲人(rén)知，店(diàn)鋪使用“青花椒”字樣，公衆習慣将其理(lǐ)解爲特色菜品，沒有攀附涉案注冊商标的意圖。注冊商标專用權的保護範圍與其顯著性是呈正相(xiàng)關的；顯著性越強的商标，其識别來(lái)源的作(zuò)用越高，相(xiàng)關公衆對來(lái)源混淆的可(kě)能性越大(dà)，商标專用權的保護範圍就(jiù)相(xiàng)對較大(dà)。“青花椒”商标在“遍地青花椒”的川渝地區其顯著性就(jiù)更微弱，因此其保護範圍不宜過寬，否則會妨礙市場其他(tā)主體(tǐ)的正當使用，影(yǐng)響公平競争的市場秩序。
不得(de)不說(shuō)，現在法律越來(lái)越精細化了。就(jiù)本案所涉法律關系而言，既要保護商标權人(rén)的商标專用權，也要保護其他(tā)市場主體(tǐ)合理(lǐ)使用“青花椒”字樣的正當行爲。法律規定已經很明确了，還(hái)需要司法者在個案中把握好這個度
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