【豐國(guó)案例】職場新人(rén)艱難討(tǎo)薪 援助律師(shī)傾力維權 2023-03-31
作(zuò)者：李媛媛律師(shī)
本案關鍵詞
勞動争議(yì) 二倍工(gōng)資 經濟補償金 變更仲裁請(qǐng)求 反申請(qǐng) 終局裁決 撤銷仲裁裁決
案情簡介
2021年(nián)10月，剛邁出大(dà)學校(xiào)園的A通過網絡應聘入職B公司前台崗位，雙方口頭約定試用期和轉正後工(gōng)資均爲4600元。入職後，B公司一直未與A簽訂勞動合同，也未爲其繳納社會保險。經多次協商未果，A于2022年(nián)5月向公司郵寄了《被迫解除勞動關系通知書(shū)》，并向勞動仲裁委提出了勞動仲裁申請(qǐng)。未曾想，B公司随後便向A發送了《關于A給公司造成重大(dà)損失告知書(shū)》，意圖讓A知難而退主動撤回仲裁申請(qǐng)。束手無策之下，A通過申請(qǐng)法律援助找到了浙江豐國律師事務所工會委員會，委托李媛媛律師(shī)爲其代理(lǐ)該案。該案經曆了勞動仲裁和撤銷仲裁裁決之訴兩個階段。
代理(lǐ)思路(lù)
代理(lǐ)律師(shī)通過分(fēn)析證據材料，找到該案的關鍵難點問(wèn)題有：1、A與B公司之間沒有簽訂勞動合同，沒有社保繳納證明，沒有工(gōng)資證明，欲證明存在勞動關系，相(xiàng)關證據不夠充分(fēn)；2、工(gōng)資标準的确定隻有A單方陳述的“與公司負責人(rén)口頭約定過”，沒有任何書(shū)面、錄音錄像或聊天記錄等材料佐證。這些問(wèn)題對于A要求公司支付未簽訂勞動合同的雙倍工(gōng)資，支付解除勞動關系的經濟補償金，補繳5個月社保的訴請(qǐng)，顯得(de)證據不充分(fēn)，維權難度較大(dà)。另外，因當事(shì)人(rén)前期自(zì)行提交勞動仲裁委的仲裁申請(qǐng)不夠規範和周全，本着盡最大(dà)努力維護當事(shì)人(rén)人(rén)合法權益的宗旨，代理(lǐ)律師(shī)認真梳理(lǐ)材料後，向當事(shì)人(rén)提出在原有三項仲裁請(qǐng)求的基礎上增加支付離(lí)職當月出勤日(rì)的勞動報酬和整個工(gōng)作(zuò)期間未足額支付的勞動報酬兩項仲裁請(qǐng)求（兩項加起來(lái)比原來(lái)的仲裁請(qǐng)求将多争取1萬多元）的法律建議(yì)，以争取更多的合法權益。在與當事(shì)人(rén)A說(shuō)明案情并征得(de)其同意後，代理(lǐ)律師(shī)果斷向勞動仲裁委提交了内容更完善，說(shuō)理(lǐ)更充分(fēn)，法律邏輯更嚴謹的變更仲裁請(qǐng)求申請(qǐng)書(shū)。
案件(jiàn)一波三折
在離(lí)既定開庭日(rì)期前二日(rì)，突然收到對方B公司提出反申請(qǐng)的材料，要求返還(hái)公司墊付的社會保險費個人(rén)部分(fēn)，歸還(hái)、删除加密文件(jiàn)并賠償損失。代理(lǐ)律師(shī)立即向勞動仲裁委提出對方反申請(qǐng)已超出其答辯期應另案處理(lǐ)的異議(yì)，如(rú)果合并審理(lǐ)請(qǐng)求延期開庭，争取合理(lǐ)充分(fēn)的答辯期。一波未平一波又起，在準備反申請(qǐng)答辯狀期間，又收到公司反申請(qǐng)補充證據材料以及本申請(qǐng)的證據材料。代理(lǐ)律師(shī)與A反複溝通，摸清情況，厘清思路(lù)，一遍遍修改完善答辯意見(jiàn)、質證材料和代理(lǐ)意見(jiàn)等。
甚至在經過激烈的仲裁庭審，勞動仲裁委作(zuò)出終局裁決後，B公司又向市中級人(rén)民(mín)法院提出了撤銷仲裁裁決申請(qǐng)。代理(lǐ)律師(shī)認真仔細準備了答辯狀、質證意見(jiàn)和代理(lǐ)意見(jiàn)等，爲開庭做好充分(fēn)、周全準備。
案件(jiàn)結果
勞動仲裁委采納了律師(shī)代理(lǐ)意見(jiàn)，作(zuò)出終局裁決，支持A方全部仲裁請(qǐng)求，駁回B公司方全部反申請(qǐng)請(qǐng)求；杭州市中級人(rén)民(mín)法院作(zuò)出終審裁定駁回B公司撤銷仲裁裁決的申請(qǐng)。經過代理(lǐ)律師(shī)的不懈努力，該案最終取得(de)全面勝訴，爲當事(shì)人(rén)A挽回經濟損失3.8萬餘元，并免除9萬餘元賠償。
辦案小結
本案是一起典型的用人(rén)單位未跟員(yuán)工(gōng)簽訂勞動合同、未繳納社保，未足額支付勞動報酬的勞動争議(yì)案件(jiàn)，但(dàn)實踐中用人(rén)單位方提出反申請(qǐng)，甚至在勞動仲裁委作(zuò)出終局裁決後又向中級人(rén)民(mín)法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決的情況并不多見(jiàn)。本案過程雖然曲折艱難，但(dàn)經過代理(lǐ)律師(shī)的努力，結果令人(rén)欣慰，勞動仲裁委和市中級人(rén)民(mín)法院都(dōu)支持了勞動者的訴請(qǐng)。
該案件(jiàn)反映出目前勞動争議(yì)案件(jiàn)中普遍存在的一些問(wèn)題：1、用人(rén)單位存在諸如(rú)故意不跟員(yuán)工(gōng)簽訂勞動合同，不給繳納社會保險，拖欠工(gōng)資等不講誠信、逃避義務的行爲；2、勞動者法律意識薄弱，加上在勞動關系中處于弱勢地位，不敢跟公司抗争。律師(shī)在此提醒每一位勞動者，入職時要督促用人(rén)單位跟自(zì)己簽訂規範的勞動合同，及時繳納社會保險，及時足額支付勞動報酬，要有意識地保存好應聘記錄、入職通知、考勤記錄、工(gōng)資憑證（包括工(gōng)資條、銀行流水等）、社會保險繳納證明以及與公司負責人(rén)（或人(rén)事(shì)主管、工(gōng)作(zuò)群組）的微信聊天記錄、通話(huà)記錄等證據材料。同時也提醒用人(rén)單位，要盡量做到規範用工(gōng)，否則可(kě)能會得(de)不償失，在規範用工(gōng)管理(lǐ)時，如(rú)涉及商業秘密的建議(yì)明确範圍和期限，并簽訂保密協議(yì)等。
案号：浙杭拱墅勞人(rén)仲案（2022）1703号
（2022）浙01民(mín)特260号
辦案律師(shī)：李媛媛
相(xiàng)關法條
一、關于确認勞動關系：
《關于确立勞動關系有關事(shì)項的通知》
第二條 用人(rén)單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關系時可(kě)參照(zhào)下列憑證：
（一）工(gōng)資支付憑證或記錄（職工(gōng)工(gōng)資發放(fàng)花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄；
（二）用人(rén)單位向勞動者發放(fàng)的“工(gōng)作(zuò)證”、“服務證”等能夠證明身(shēn)份的證件(jiàn)；
（三）勞動者填寫的用人(rén)單位招工(gōng)招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；
（四）考勤記錄；
（五）其他(tā)勞動者的證言等。
其中，（一）、（三）、（四）項的有關憑證由用人(rén)單位負舉證責任。
二、關于未訂立書(shū)面勞動合同支付二倍工(gōng)資：
《勞動合同法》
第十條 【訂立書(shū)面勞動合同】建立勞動關系，應當訂立書(shū)面勞動合同。
已建立勞動關系，未同時訂立書(shū)面勞動合同的，應當自(zì)用工(gōng)之日(rì)起一個月内訂立書(shū)面勞動合同。
用人(rén)單位與勞動者在用工(gōng)前訂立勞動合同的，勞動關系自(zì)用工(gōng)之日(rì)起建立。
第八十二條 【不訂立書(shū)面勞動合同的法律責任】用人(rén)單位自(zì)用工(gōng)之日(rì)起超過一個月不滿一年(nián)未與勞動者訂立書(shū)面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工(gōng)資。
用人(rén)單位違反本法規定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自(zì)應當訂立無固定期限勞動合同之日(rì)起向勞動者每月支付二倍的工(gōng)資。
《中華人(rén)民(mín)共和國(guó)勞動合同法實施條例》
第六條 用人(rén)單位自(zì)用工(gōng)之日(rì)起超過一個月不滿一年(nián)未與勞動者訂立書(shū)面勞動合同的，應當依照(zhào)勞動合同法第八十二條的規定向勞動者每月支付兩倍的工(gōng)資，并與勞動者補訂書(shū)面勞動合同；勞動者不與用人(rén)單位訂立書(shū)面勞動合同的，用人(rén)單位應當書(shū)面通知勞動者終止勞動關系，并依照(zhào)勞動合同法第四十七條的規定支付經濟補償。
前款規定的用人(rén)單位向勞動者每月支付兩倍工(gōng)資的起算時間爲用工(gōng)之日(rì)起滿一個月的次日(rì)，截止時間爲補訂書(shū)面勞動合同的前一日(rì)。
三、關于經濟補償金：
《勞動合同法》
第三十八條 【勞動者單方解除勞動合同】用人(rén)單位有下列情形之一的，勞動者可(kě)以解除勞動合同：
未按照(zhào)勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件(jiàn)的；
未及時足額支付勞動報酬的；
未依法爲勞動者繳納社會保險費的；
（四）用人(rén)單位的規章(zhāng)制度違反法律、法規的規定，損害勞動者權益的；
（五）因本法第二十六條第一款規定的情形緻使勞動合同無效的；
（六）法律、行政法規規定勞動者可(kě)以解除勞動合同的其他(tā)情形。
用人(rén)單位以暴力、威脅或者非法限制人(rén)身(shēn)自(zì)由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人(rén)單位違章(zhāng)指揮、強令冒險作(zuò)業危及勞動者人(rén)身(shēn)安全的，勞動者可(kě)以立即解除勞動合同，不需事(shì)先告知用人(rén)單位。
第四十六條 【經濟補償】有下列情形之一的，用人(rén)單位應當向勞動者支付經濟補償：
（一）勞動者依照(zhào)本法第三十八條規定解除勞動合同的；
（二）用人(rén)單位依照(zhào)本法第三十六條規定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協商一緻解除勞動合同的；
（三）用人(rén)單位依照(zhào)本法第四十條規定解除勞動合同的；
（四）用人(rén)單位依照(zhào)本法第四十一條第一款規定解除勞動合同的；
（五）除用人(rén)單位維持或者提高勞動合同約定條件(jiàn)續訂勞動合同，勞動者不同意續訂的情形外，依照(zhào)本法第四十四條第一項規定終止固定期限勞動合同的；
（六）依照(zhào)本法第四十四條第四項、第五項規定終止勞動合同的；
（七）法律、行政法規規定的其他(tā)情形。
第四十七條 【經濟補償的計(jì)算】經濟補償按勞動者在本單位工(gōng)作(zuò)的年(nián)限，每滿一年(nián)支付一個月工(gōng)資的标準向勞動者支付。六個月以上不滿一年(nián)的，按一年(nián)計(jì)算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工(gōng)資的經濟補償。
勞動者月工(gōng)資高于用人(rén)單位所在直轄市、設區的市級人(rén)民(mín)政府公布的本地區上年(nián)度職工(gōng)月平均工(gōng)資三倍的，向其支付經濟補償的标準按職工(gōng)月平均工(gōng)資三倍的數額支付，向其支付經濟補償的年(nián)限最高不超過十二年(nián)。
本條所稱月工(gōng)資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工(gōng)資。
四、關于補繳社會保險：
《中華人(rén)民(mín)共和國(guó)社會保險法（2018修正）》
第五十八條 用人(rén)單位應當自(zì)用工(gōng)之日(rì)起三十日(rì)内爲其職工(gōng)向社會保險經辦機(jī)構申請(qǐng)辦理(lǐ)社會保險登記。未辦理(lǐ)社會保險登記的，由社會保險經辦機(jī)構核定其應當繳納的社會保險費。
第六十三條 用人(rén)單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機(jī)構責令其限期繳納或者補足。
用人(rén)單位逾期仍未繳納或者補足社會保險費的，社會保險費征收機(jī)構可(kě)以向銀行和其他(tā)金融機(jī)構查詢其存款賬戶；并可(kě)以申請(qǐng)縣級以上有關行政部門(mén)作(zuò)出劃撥社會保險費的決定，書(shū)面通知其開戶銀行或者其他(tā)金融機(jī)構劃撥社會保險費。用人(rén)單位賬戶餘額少于應當繳納的社會保險費的，社會保險費征收機(jī)構可(kě)以要求該用人(rén)單位提供擔保，簽訂延期繳費協議(yì)。
用人(rén)單位未足額繳納社會保險費且未提供擔保的，社會保險費征收機(jī)構可(kě)以申請(qǐng)人(rén)民(mín)法院扣押、查封、拍(pāi)賣其價值相(xiàng)當于應當繳納社會保險費的财産，以拍(pāi)賣所得(de)抵繳社會保險費。
第六十四條 社會保險基金包括基本養老保險基金、基本醫療保險基金、工(gōng)傷保險基金、失業保險基金和生(shēng)育保險基金。
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