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豐國(guó)說(shuō)法

【豐國(guó)說(shuō)法】敏寶寶,你(nǐ)可(kě)能攤上事(shì)了! 2018-08-13
敏寶寶,你(nǐ)可(kě)能攤上事(shì)了!
 

作(zuò)者 | 徐宏宇 
 

浙江豐國律師事務所工會委員會實習律師(shī)

 

  就(jiù)在上個月,一位昵稱爲“敏寶寶”的微商女(nǚ)強人(rén)徹底火(huǒ)了,因其在“抖音”平台上高調炫富,宣稱做微商賣“立瑪美”産品賺了不少錢,并且購(gòu)置了賓利、瑪莎拉蒂等豪車以及别墅、銀泰城(chéng)店(diàn)鋪等豪宅。
 

  不少網友受到吸引,也紛紛投錢成爲其“股東”或者代理(lǐ)商。但(dàn)網友們發現實際情況與敏寶寶描述的并不一緻,于是要求退錢,敏寶寶不樂意了。更令人(rén)震驚的是,網友們經過調查發現,敏寶寶的豪車、豪宅可(kě)能都(dōu)是假的,而且銷售的産品也隻是普通的食品,根本沒有事(shì)先宣傳的那樣具有神奇的功效。

 

  
        爲了解敏寶寶的真實情況,1818黃(huáng)金眼聯合浙江豐國律師事務所工會委員會在2018年(nián)8月10日(rì)做了一場直播活動,來(lái)揭秘敏寶寶真實的一面。同時對廣大(dà)網友關心的敏寶寶可(kě)能需承擔的法律責任問(wèn)題,浙江豐國律師事務所工會委員會主任律師(shī)陳松濤做了詳細分(fēn)析,以供投資者維權時參考,也希望其他(tā)的網友在投資或者創業時能增強辨識能力,防止受騙。

 

1818黃(huáng)金眼直播畫(huà)面截圖
 

問(wèn)題一
 

敏寶寶用高調炫富的方式來(lái)吸引投資,是否構成詐騙罪?


答:
 

  不構成詐騙罪。
 

  我國(guó)刑法上的詐騙罪是指行爲人(rén)以非法占有爲目的,用虛構事(shì)實或者隐瞞真相(xiàng)的方法,騙取數額較大(dà)的公私财物的行爲。敏寶寶在抖音上發布的視頻誇大(dà)了自(zì)己個人(rén)的财産情況,使網友錯誤地認爲其個人(rén)财富與售賣“立瑪美”産品所能獲得(de)的收益密切相(xiàng)關,這可(kě)以認爲敏寶寶存在刑法上的虛構事(shì)實或隐瞞真相(xiàng)的行爲。
 

  但(dàn)是敏寶寶不具有刑法上非法占有的目的,投資者因爲是主動投資,敏寶寶不具有騙取投資者财産的主觀故意,也不存在欠款不還(hái)、惡意切斷聯系等行爲。敏寶寶接受投資後投資者即取得(de)代理(lǐ)商的身(shēn)份,可(kě)以最低價拿貨再售出賺取差價和利潤,部分(fēn)投資者與敏寶寶之間已形成實際履行的事(shì)實合同,爲民(mín)事(shì)上的法律關系。所以敏寶寶不構成詐騙罪。
 

問(wèn)題二
 

敏寶寶的微商運營模式,是否是傳銷?


答:

        依據《中華人(rén)民(mín)共和國(guó)刑法》第224條之一和《禁止傳銷條例》第2條的規定
 

  傳銷是指組織者或者經營者發展人(rén)員(yuán),按照(zhào)一定順序組成層級,直接或者間接發展的人(rén)員(yuán)數量或者銷售業績爲依據計(jì)算和給付報酬,擾亂經濟秩序,影(yǐng)響社會穩定的行爲。
  

  一般來(lái)說(shuō),傳銷活動人(rén)員(yuán)的層級要在三級以上才會被處罰。在直播中我們可(kě)以得(de)知敏寶寶目前的經營模式爲兩級分(fēn)銷,即她自(zì)己和直接向其投資的代理(lǐ)商、“股東”,可(kě)以說(shuō)敏寶寶是在法律的邊緣遊走,其經營行爲難以認定爲傳銷。

 

問(wèn)題三


敏寶寶的産品宣傳稱可(kě)以“防癌症、降三高、提智力”,是否是虛假廣告?應受到什麽樣的處罰?


答:


  根據廣告法第十七條規定:
 

  除醫療、藥品、醫療器械廣告外,禁止其他(tā)任何廣告涉及疾病治療功能,并不得(de)使用醫療用語或者易使推銷的商品與藥品、醫療器械相(xiàng)混淆的用語。”食品安全法第七十一條規定“食品和食品添加劑的标簽、說(shuō)明書(shū),不得(de)含有虛假内容,不得(de)涉及疾病預防、治療功能。生(shēng)産經營者對其提供的标簽、說(shuō)明書(shū)的内容負責。”第七十三條規定“ 食品廣告的内容應當真實合法,不得(de)含有虛假内容,不得(de)涉及疾病預防、治療功能。
 

   從(cóng)直播來(lái)看(kàn),敏寶寶明知“立瑪美”産品隻是普通的食品,在明知的情況下卻宣傳其有“防癌症、降三高、提高智力”等藥品功能,欺騙、誤導消費者購(gòu)買,屬于發布虛假廣告的違法行爲。
 

  依據廣告第五十五條規定:

 

  發布虛假廣告的,由工(gōng)商行政管理(lǐ)部門(mén)責令停止發布廣告,責令廣告主在相(xiàng)應範圍内消除影(yǐng)響,處廣告費用三倍以上五倍以下的罰款,廣告費用無法計(jì)算或者明顯偏低的,處二十萬元以上一百萬元以下的罰款。

 

  針對敏寶寶發布虛假廣告的違法行爲,我們建議(yì)投資者可(kě)以向餘杭市場監督管理(lǐ)部門(mén)進行舉報投訴。如(rú)果經查證确有違法行爲,那麽敏寶寶面臨的罰款數額将不會低于20萬元

 

問(wèn)題四


投資者是否可(kě)以要求敏寶寶退款?


答:

        可(kě)以。

  敏寶寶與一些投資者訂立股權協議(yì)書(shū),投資者以爲可(kě)以固定分(fēn)紅(hóng)。但(dàn)是實際情況是投資者必須拿貨銷售才能獲得(de)返利。敏寶寶解釋稱這裡(lǐ)的“股東”并非公司法意義上的股東,隻是她們微商團隊中的一種叫法。我們認爲投資者在和敏寶寶訂立合同時對股東的含義存在重大(dà)誤解。依據合同法第54條和第58條的規定,因重大(dà)誤解訂立的合同,當事(shì)人(rén)一方有權請(qǐng)求人(rén)民(mín)法院或者仲裁機(jī)構變更或撤銷。合同無效或者被撤銷後,因該合同取得(de)的财産,應當予以返還(hái);對于沒有拿到貨的投資者來(lái)說(shuō),可(kě)以主張撤銷合同,并要求敏寶寶返還(hái)投資款(其實是預付貨款)。對于那些已經拿到産品的投資者來(lái)說(shuō),由于拿到的産品與敏寶寶先前廣告中宣傳的完全不符,我們可(kě)以主張合同目的難以實現,也要求解除合同并要求敏寶寶返還(hái)投資款。
 

小 結
 

  微商是一種商業形式,就(jiù)它本身(shēn)的屬性而言,并沒有啥好譴責的。但(dàn)是怕就(jiù)怕在被有心人(rén)利用,以微商之名行違法之事(shì)。我們希望廣大(dà)投資者在投資時能擦亮自(zì)己的眼睛,實地考察,并且把簽訂的每一份書(shū)面文件(jiàn)逐字逐句閱讀(dú),降低風(fēng)險。同時永遠(yuǎn)記住一個道理(lǐ):不存在一夜暴富的神話(huà)。如(rú)果有人(rén)對你(nǐ)說(shuō)過可(kě)以,那麽這個人(rén)要麽是騙子,要麽是傻子。