“加盟”“代理(lǐ)”，這兩個詞往往會出現在甲乙雙方合作(zuò)協議(yì)中，因其屬于無名合同，因此這類協議(yì)往往被冠以《合作(zuò)協議(yì)》《加盟代理(lǐ)協議(yì)》《委托合作(zuò)協議(yì)》等等的合同名稱，但(dàn)其實并不規範。其實，我們通常說(shuō)的“加盟”，應當理(lǐ)解爲特許經營，而“代理(lǐ)”，應當理(lǐ)解爲委托代理(lǐ)。根據民(mín)法法理(lǐ)，不能僅依據合同标題來(lái)判斷合同究竟屬于特許經營合同或是委托代理(lǐ)合同，應當依據合同内容來(lái)進行實質性判斷。
 

特許經營合同，根據《商業特許經營管理(lǐ)條例》第三條：“商業特許經營，是指擁有注冊商标、企業标志、專利、專有技術(shù)等經營資源的企業，以合同形式将其擁有的經營資源許可(kě)其他(tā)經營者使用，被特許人(rén)按照(zhào)合同約定在統一的經營模式下開展經營，并向特許人(rén)支付特許經營費用的經營活動。”在最高院案由規定中，也可(kě)看(kàn)到“特許經營合同糾紛”是被列入“知識産權與競争糾紛”的。
 

總結出來(lái)，判斷是否屬于特許經營合同，應當抓住兩個關鍵内容，第一，特許人(rén)将注冊商标、企業标志、專利等經營資源許可(kě)給被特許人(rén)使用；第二，被特許人(rén)應當按照(zhào)特許人(rén)所規定的經營模式開展經營。這也是委托代理(lǐ)合同不可(kě)能同時具備的兩個條件(jiàn)。
 

因此，在判斷這兩個合同的時候，我認爲隻要牢牢抓住這兩個關鍵内容，根據合同實質内容來(lái)分(fēn)析即可(kě)。

特許經營合同中，特許人(rén)通過有償地将自(zì)己的商标、商号、專利、經營訣竅等無形資産授權給被特許人(rén)，而被特許人(rén)也應支付特許經營費用，被特許人(rén)在實際經營中，将受到特許人(rén)較大(dà)的管理(lǐ)經營限制，前期不僅需要支付大(dà)筆的特許經營費用，後期的法律責任仍由被特許人(rén)自(zì)己負責，因此，爲了讓被特許人(rén)在簽訂特許經營合同之前，對整體(tǐ)的經營模式的運作(zuò)以及經營效果有可(kě)預見(jiàn)可(kě)視的感官，使其能科(kē)學、理(lǐ)性的判斷雙方是否繼續合作(zuò)，緩解雙方信息不對稱造成被特許人(rén)的劣勢，法律明确規定，要求特許人(rén)應當至少擁有2個直營店(diàn)，且經營時間超過1年(nián)，并且特許人(rén)應當向被特許人(rén)提供真實、準确、完整的信息，不得(de)隐瞞或提供虛假信息。而且爲了加強對特許人(rén)的管理(lǐ)，《商業特許經營管理(lǐ)條例》中，還(hái)要求訂立特許經營合同之日(rì)起15個工(gōng)作(zuò)日(rì)内，特許人(rén)應當将特許經營行爲進行備案。
 

相(xiàng)較于特許經營合同，委托代理(lǐ)合同中，委托人(rén)的信息披露義務就(jiù)是普通合同雙方主體(tǐ)應完成的義務，委托人(rén)也不會強制輸出自(zì)身(shēn)的經營模式，整個委托代理(lǐ)合同中，主要的内容就(jiù)是委托人(rén)将産品委托給代理(lǐ)人(rén)銷售經營，代理(lǐ)人(rén)接受許可(kě)的内容往往是具體(tǐ)的有形财産，即使代理(lǐ)人(rén)受許可(kě)使用有知識産權類型的無形資産，但(dàn)代理(lǐ)人(rén)也無須與委托人(rén)保持經營模式和産品價格的一緻性，享有較大(dà)的自(zì)主權。
 

用思維導圖的形式，将特許經營合同和委托代理(lǐ)合同進行比較，大(dà)概如(rú)下：

委托合同糾紛的處理(lǐ)，并非本文主題，不加贅述。
 

特許經營合同的處理(lǐ)，從(cóng)管轄開始，就(jiù)與普通的合同糾紛不同。
 

1、特許經營合同的管轄，在不違反知識産權案件(jiàn)專屬管轄和級别管轄規定的前提下，按照(zhào)合同管轄的具體(tǐ)規定确定管轄法院。
 

參考案例：安徽省合肥市中級人(rén)民(mín)法院  （2018）皖01民(mín)轄終81号 安徽美倫電子科(kē)技有限公司、宋平東特許經營合同糾紛
 

安徽美倫電子科(kē)技有限公司認爲，案涉合同約定因履行本合同發生(shēng)争議(yì)的由合同簽訂地人(rén)民(mín)法院管轄，因此應當由合肥市蜀山(shān)區人(rén)民(mín)法院管轄。安徽省合肥市中級人(rén)民(mín)法院經審理(lǐ)認爲，案涉合同的性質爲特許經營合同，根據最高人(rén)民(mín)法院法函【2009】86号批複，安徽省合肥高新技術(shù)開發區人(rén)民(mín)法院可(kě)以審理(lǐ)發生(shēng)在合肥市轄區内的除專利、植物新品種、集成電路(lù)布圖設計(jì)糾紛案件(jiàn)和涉及馳名商标認定糾紛案件(jiàn)之外的知識産權糾紛案件(jiàn)，因此根據民(mín)事(shì)訴訟法專屬管轄優先于協議(yì)管轄的原則，安徽省合肥高新技術(shù)開發區人(rén)民(mín)法院有管轄權。
 

2、特許人(rén)不履行信息披露義務，被特許人(rén)可(kě)否以欺詐爲由要求撤銷合同？
 

參考案例：廣州市越秀區人(rén)民(mín)法院 （2012）穗越法知民(mín)初字第477号  何銳與廣州普倫托電子科(kē)技有限公司特許經營合同糾紛
 

判斷是否構成欺詐的行爲從(cóng)而導緻合同可(kě)撤銷，需要符合兩個條件(jiàn)，1、欺詐一方必須出于故意；2、是基于受到欺詐而産生(shēng)錯誤認識，當事(shì)人(rén)才做出相(xiàng)應的意思表示。這其中有一個很重要的因果關系，因此，特許人(rén)不履行信息披露義務，向被特許人(rén)隐瞞其沒有2個以上直營店(diàn)，經營時間超過1年(nián)的特許主體(tǐ)資格，仍然不一定就(jiù)會認定爲欺詐。在實踐中，隻要被特許人(rén)已經對特許人(rén)的主體(tǐ)資格和相(xiàng)關資質盡到合理(lǐ)注意義務，特許人(rén)也沒有欺詐的故意，被特許人(rén)就(jiù)很難以欺詐爲由要求撤銷合同。
 

在這種情況下，被特許人(rén)如(rú)何維護自(zì)己的權益？
 

被特許人(rén)可(kě)向特許人(rén)主張締約過失責任賠償，因特許人(rén)過錯違反協助、忠實、通知、保密等先合同義務，給被特許人(rén)造成合理(lǐ)的信賴利益的損失的，應當承擔締約過失責任。
 

3、特許經營合同中，被特許人(rén)享有法定的冷(lěng)靜(jìng)期，有權利單方解除合同。
 

爲了保護被特許人(rén)，對被特許人(rén)沖動投資增加緩解機(jī)會，《商業特許經營管理(lǐ)條例》第十二條規定，特許人(rén)和被特許人(rén)應當在特許經營合同中約定，被特許人(rén)在特許經營合同訂立後一定期限内，可(kě)以單方解除合同。這在法律中也可(kě)總結爲“被特許人(rén)的冷(lěng)靜(jìng)期”，也可(kě)謂是一大(dà)特權。即使在合同沒有沒有約定被特許人(rén)單方解除合同的期限，被特許人(rén)仍然可(kě)以單方解除合同，而期限可(kě)以通過行業特點、商業慣例等确定。
 

由于在工(gōng)作(zuò)中碰到過幾例特許經營合同和委托代理(lǐ)合同區分(fēn)不明确的情況，因此寫下小文做個總結，有時當事(shì)人(rén)自(zì)己設置的運營模式既想達到特許經營模式收取高額特許經營費的效果，但(dàn)又不考慮自(zì)身(shēn)沒有直營店(diàn)的現狀，确實會讓律師(shī)起草和修改合同陷入尴尬的境地。寫下小文，期待也能幫助到你(nǐ)。

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