【豐國(guó)說(shuō)法】善意的隐瞞 ——從(cóng)某不起訴案談律師(shī)和檢察官的溝通 2021-02-24
作(zuò)者：周奧諾（浙江豐國律師事務所工會委員會律師(shī)）
作(zuò)者簡介：
引言：
随着捕訴一體(tǐ)化辦案機(jī)制和認罪認罰從(cóng)寬制度的不斷深入，刑事(shì)案件(jiàn)的辯護重心也逐漸前移至審前階段，律師(shī)和檢察官的審前溝通工(gōng)作(zuò)在刑事(shì)案件(jiàn)中的重要性更爲突出。及時、積極、全面而重視細節的溝通對于刑事(shì)案件(jiàn)的處理(lǐ)，對于最大(dà)程度地維護當事(shì)人(rén)的合法權益有着重要的意義。爲此，浙江豐國律師事務所工會委員會周奧諾律師(shī)在本文中将通過一起親身(shēn)辦理(lǐ)的故意傷害不起訴案件(jiàn)，淺談律師(shī)在刑事(shì)案件(jiàn)審前階段如(rú)何和檢察官做好溝通工(gōng)作(zuò)。
案情介紹：
童某1（化名）和童某2（化名）系同村村民(mín)，2020年(nián)6月，兩人(rén)在村頭田地裡(lǐ)因瑣事(shì)發生(shēng)争吵并引起打架，導緻童某1和童某2不同程度受傷，經鑒定，童某2傷勢構成輕傷。2020年(nián)9月，童某1因涉嫌故意傷害罪被當地公安機(jī)關拘留，童某1家屬委托浙江豐國律師事務所工會委員會周奧諾律師(shī)作(zuò)爲童某1的辯護人(rén)爲童某1開展辯護工(gōng)作(zuò)。
辯護人(rén)和公訴機(jī)關的溝通工(gōng)作(zuò)
一、溝通前的準備
（一）會見(jiàn)當事(shì)人(rén)，了解案情，聽取當事(shì)人(rén)的供述和辯解
偵查階段，如(rú)果公安機(jī)關認爲案件(jiàn)的證據已經達到逮捕的條件(jiàn)，而且有逮捕的必要，就(jiù)會向檢察機(jī)關呈報批準逮捕。偵查階段律師(shī)無法閱卷，此時，律師(shī)了解案情的主要途徑就(jiù)是會見(jiàn)當事(shì)人(rén)，通過會見(jiàn)，了解案情，聽取當事(shì)人(rén)的意見(jiàn)，爲審查逮捕期間和檢察官的溝通做好準備。
在本案中，律師(shī)在接受委托之次日(rì)即前往會見(jiàn)了當事(shì)人(rén)，并引導當事(shì)人(rén)回憶當前受到偵查機(jī)關訊問(wèn)的次數，内容，以及當事(shì)人(rén)在接受訊問(wèn)時對公安機(jī)關作(zuò)出的供述和辯解，童某1反映其與童某2系同村本家，雙方此前并無任何矛盾，事(shì)發時童某2爲先動手的一方，并且使用了工(gōng)具，而自(zì)己在得(de)知童某2家屬報警後也從(cóng)未逃避偵查……通過會見(jiàn)當事(shì)人(rén)，初步梳理(lǐ)了申請(qǐng)變更強制措施的辯護觀點，這也爲後期和公訴機(jī)關的溝通做好了準備（由于本文主題爲律師(shī)和檢察官的溝通，故針對具體(tǐ)案件(jiàn)的辯護意見(jiàn)不再展開）。同時，也通過會見(jiàn)，了解了當事(shì)人(rén)認罪認罰以及賠償的意向。
（二）和當事(shì)人(rén)家屬的溝通，了解當事(shì)人(rén)的社會背景
在刑事(shì)案件(jiàn)中，當事(shì)人(rén)家屬的努力至關重要。除了了解案情，通過和家屬的溝通，也可(kě)以了解當事(shì)人(rén)的家庭狀況、生(shēng)活背景、興趣性格、退賠能力等。這不僅有助于拉近和當事(shì)人(rén)的距離(lí)，建立信任，也是律師(shī)在和承辦檢察官溝通前應當進行的工(gōng)作(zuò)。
在代理(lǐ)案件(jiàn)的過程中，律師(shī)在前往當地派出所了解案情的同時走訪了當事(shì)人(rén)所在的村落，了解到童某1家庭是村裡(lǐ)的低保戶，且家庭成員(yuán)中除了童某1之外，均身(shēn)患不可(kě)治愈的血液疾病。此外，童某1患有嚴重的糖尿病的妻子需要常年(nián)吃(chī)藥，骨瘦如(rú)柴，已經十幾年(nián)無法從(cóng)事(shì)勞動。女(nǚ)兒小童也身(shēn)有殘疾，無穩定工(gōng)作(zuò)，一家人(rén)全賴童某1每年(nián)萬餘元的耕作(zuò)收入維持生(shēng)計(jì)。爲此，律師(shī)指導當事(shì)人(rén)家屬整理(lǐ)了相(xiàng)關病曆、殘疾證、家庭照(zhào)片等材料，當地村委會亦出具了反映上述情況屬實的證明。在這些材料的基礎上，律師(shī)制作(zuò)了申請(qǐng)變更強制措施的初步證據清單。
（三）和偵查機(jī)關的溝通，及時的對接
與偵查機(jī)關及時對接有助于律師(shī)在無法閱卷的情況下相(xiàng)對全面、客觀地了解案情以及案件(jiàn)走向。此外，積極和承辦警官進行聯系，才能在第一時間了解案件(jiàn)的報捕進度，從(cóng)而及時和承辦檢察官進行對接。
在本案中，律師(shī)在和承辦民(mín)警當面溝通了解案情的同時，也和承辦民(mín)警互相(xiàng)添加了微信，從(cóng)而及時獲取了案件(jiàn)報捕的報捕進度，在報捕後能夠在第一時間和承辦檢察官取得(de)聯系。
二、審查逮捕期間的溝通
（一）及時聯系承辦檢察官，明确症結和努力方向
由于案件(jiàn)審查逮捕階段的承辦檢察官也将負責案件(jiàn)後期的羁押必要性審查、審查起訴等工(gōng)作(zuò)，因此，律師(shī)在審查逮捕階段就(jiù)要重視和檢察官的溝通工(gōng)作(zuò)。通過和檢察官的電話(huà)以及當面溝通，律師(shī)可(kě)以在雙方的交流中進一步了解案情、預判案件(jiàn)的可(kě)能走向和努力的方向，這對于後續辯護工(gōng)作(zuò)的開展是十分(fēn)重要的。
本案由于案情較爲簡單，預計(jì)案卷材料相(xiàng)對較少，故律師(shī)選擇在公安機(jī)關通知報捕後就(jiù)立即聯系承辦檢察官，就(jiù)案件(jiàn)提出不予批準逮捕的意見(jiàn)，并反映了當事(shì)人(rén)家庭的特殊情況。通過和承辦檢察官的溝通，律師(shī)了解到本案目前無法進行取保候審的主要障礙在于童某2一方施加的壓力，由于童某1在事(shì)發後未及時道歉和賠償，加之溝通中的不順暢，童某2一家堅決要求追究童某1的刑事(shì)責任。而童某2家屬在此同時也向承辦檢察官反映童某2系殘疾人(rén)，更應對童某1嚴厲追責。在這種情況下，除非童某1能夠通過積極賠償取得(de)被害人(rén)的諒解，否則則無法變更強制措施，後期也很有可(kě)能判處實刑。
（二）重視提交書(shū)面申請(qǐng)
在審查逮捕階段，即使案件(jiàn)逮捕概率較大(dà)，還(hái)是有必要提交書(shū)面材料。這是因爲在捕訴一體(tǐ)化的大(dà)背景下，檢察官在這個階段對于當事(shì)人(rén)的印象和案件(jiàn)的評估将會在一定程度上影(yǐng)響後期案件(jiàn)移送審查起訴後檢察官對于案件(jiàn)的認識。因此，通過提交書(shū)面意見(jiàn)，也有助于和檢察官溝通律師(shī)的觀點，此外，盡管品格證據目前并不爲許多辦案機(jī)關所采納，但(dàn)是當事(shì)人(rén)家屬在這個階段所提供的包括村委會證明在内的品格證據在一定程度上有助于讓檢察官了解當事(shì)人(rén)的家庭情況，争取檢察官的同理(lǐ)心，因此，也可(kě)以随同法律意見(jiàn)書(shū)一并提交。
本案中，由于童某2方所提出的賠償數額遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了童某1一家的承受能力，在談判中，童某2也一再刻意躲避童某1家屬，雙方的談判陷于僵局。在這種情況下，童某1被批捕是必然的。但(dàn)律師(shī)還(hái)是向承辦檢察官提交了書(shū)面意見(jiàn)和包括村委會證明、殘疾證、診斷證明、家庭照(zhào)片等證據。在收到上述材料後，檢察官主動聯系了律師(shī)和當事(shì)人(rén)家屬，表達了對這個困難家庭的惋惜，在支持家屬在逮捕後繼續和被害人(rén)進行和解談判的同時，也協助對被害人(rén)的不切實際的賠償要求進行耐心的安撫和講解，這也促成了雙方的最終的和解，爲後期申請(qǐng)羁押必要性審查和建議(yì)不起訴意見(jiàn)的采納提供了幫助。
三、審查起訴階段的溝通
（一）詳細閱卷，做好溝通前的功課
在審查起訴階段，律師(shī)已經能夠通過閱卷全面、完整地了解案件(jiàn)。此時，認真、仔細、全面的閱卷工(gōng)作(zuò)是和檢察官溝通前的必要功課。
在本案中，通過對案卷材料的梳理(lǐ)以及和當事(shì)人(rén)的核對，律師(shī)發現本案僅有一名證人(rén)童某3稱看(kàn)到童某1動手毆打了童某2，童某2未打過童某1，該證言也與在卷的童某1的體(tǐ)表傷情記錄相(xiàng)矛盾。現有證據不足以排除童某1正當防衛的合理(lǐ)懷疑，與此同時，本案還(hái)存在遺漏童某2用于毆打童某1的物證、訊問(wèn)程序違法等問(wèn)題。在這些基礎上，綜合童某1具有的退賠、被害人(rén)諒解。自(zì)首等情節形成了進一步的辯護意見(jiàn)。
（二）提供辯護方案，征詢當事(shì)人(rén)和家屬的意見(jiàn)
在審查起訴階段，随着閱卷工(gōng)作(zuò)的完結，律師(shī)的辯護方向和辯護路(lù)徑也随之清晰。此時，律師(shī)可(kě)以爲當事(shì)人(rén)提供辯護路(lù)徑，供當事(shì)人(rén)和家屬進行選擇，以達成最終和檢察官的溝通方案。
本案中，在各方的努力下，童某1家屬和童某2在偵查階段以低于當地同類案件(jiàn)一般賠償金額一半數額達成了和解協議(yì)，童某2也向童某1出具諒解書(shū)。經過前期的溝通，檢察官認爲在本案中童某2并無明顯過錯，童某1的行爲還(hái)是足以定罪的。在對當地案件(jiàn)進行全面檢索後，律師(shī)指出如(rú)果堅持無罪辯護，案件(jiàn)在進入審判階段後，即使有争取無罪的希望，但(dàn)是童某1也極有可(kě)能被判決定罪，進而留下犯罪記錄。而如(rú)果在審查起訴階段進行認罪認罰，則有較大(dà)機(jī)會争取不起訴。在權衡律師(shī)提供的路(lù)徑後，童某1和家屬均表示對于罪名雖有異議(yì)，但(dàn)對于對童某2的傷害也十分(fēn)追悔，如(rú)果案件(jiàn)可(kě)以做不起訴處理(lǐ)，願意認罪認罰。在這個基礎上，律師(shī)整理(lǐ)了書(shū)面的法律意見(jiàn)書(shū)。在指出案件(jiàn)證據上存在的問(wèn)題的同時，也提出即使童某1的行爲确實構成故意傷害罪，本案也符合相(xiàng)對不起訴的條件(jiàn)。經過溝通，承辦檢察官也表示将集體(tǐ)討(tǎo)論本案不起訴事(shì)宜。
（三）結合辯護觀點，梳理(lǐ)書(shū)面意見(jiàn)
對于影(yǐng)響較大(dà)、疑難複雜或者存在不起訴空間的案件(jiàn)，往往需要檢委會討(tǎo)論或者檢察長審批，更應重視法律意見(jiàn)書(shū)的撰寫和提交，在全面闡述辯護意見(jiàn)的同時，盡量言簡意赅，以便檢察院内部討(tǎo)論案件(jiàn)時能夠充分(fēn)了解律師(shī)的意見(jiàn)。
案件(jiàn)結果：
童某1在審查起訴階段進行了認罪認罰，在律師(shī)、當事(shì)人(rén)以及家屬的共同努力下，檢察院最終就(jiù)本案對童某1作(zuò)出不起訴決定。
其他(tā)的工(gōng)作(zuò)
律師(shī)和檢察官的溝通實際上不僅僅局限于了解跟進案情、表達辯護意見(jiàn)等法律事(shì)務工(gōng)作(zuò)。刑事(shì)案件(jiàn)中，不論是當事(shì)人(rén)還(hái)是家屬，他(tā)們和檢察官的溝通機(jī)會都(dōu)是十分(fēn)有限的。因此，律師(shī)在和檢察官溝通中更應重視細節，從(cóng)而在最大(dà)程度上維護當事(shì)人(rén)的合法權益。
本案雖然不是由法律援助中心指派的法律援助案件(jiàn)，但(dàn)考慮到童某1家庭的特殊情況，本所在接受小童的委托時對律師(shī)費進行了大(dà)幅度的減免，費用和法律援助案件(jiàn)相(xiàng)當。爲了避免檢察官産生(shēng)“當事(shì)人(rén)既然有錢聘請(qǐng)律師(shī)，爲何無力賠償？”的誤解，律師(shī)在第一次和承辦民(mín)警以及檢察官溝通時也主動簡要對此進行了說(shuō)明。
此外，盡管本案最終的和解賠償數額已經遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于當地的一般賠償标準，但(dàn)是對于這個特殊的家庭以及一輩子耕作(zuò)爲生(shēng)的童某1而言，依舊是一筆巨大(dà)的開支，童某1的女(nǚ)兒小童也因此背負了不小的債務，然而這個樂觀孝順的女(nǚ)孩兒還(hái)是多次向律師(shī)表達了不要告訴父親具體(tǐ)賠償數額的請(qǐng)求，她願意通過勤奮誠實的勞動償還(hái)借款，避免讓勤儉一生(shēng)的童某1承受太大(dà)的心理(lǐ)壓力。爲此，律師(shī)也特意和承辦檢察官進行了溝通，取得(de)了檢察官的理(lǐ)解，在進行認罪認罰具結的過程中，共同回避了這個話(huà)題，幫助小童一起保守這個善意的秘密。
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