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豐國(guó)說(shuō)法

【豐國(guó)說(shuō)法】我要不要上訴——民(mín)事(shì)二審答疑解惑 2021-03-25

作(zuò)者：周奧諾（浙江豐國律師事務所工會委員會）
 
作(zuò)者簡介

 
 
一審判決作(zuò)出後，當事(shì)人(rén)往往面臨着上訴與否的選擇。上訴有哪些注意事(shì)項？上訴需要承擔哪些成本？什麽情況下當事(shì)人(rén)有必要上訴？上訴狀和起訴狀有什麽不同之處?二審階段有必要換律師(shī)嗎(ma)？對于這些問(wèn)題，浙江豐國律師事務所工會委員會周奧諾律師(shī)分(fēn)析如(rú)下：
 
 
 
一、對一審判決不服，需要在幾天之内提起上訴？
 
律師(shī)解答：《民(mín)事(shì)訴訟法》規定，當事(shì)人(rén)不服地方人(rén)民(mín)法院第一審判決的，有權在判決書(shū)送達之日(rì)起十五日(rì)内向上一級人(rén)民(mín)法院提起上訴。當事(shì)人(rén)不服地方人(rén)民(mín)法院第一審裁定的，有權在裁定書(shū)送達之日(rì)起十日(rì)内向上一級人(rén)民(mín)法院提起上訴。如(rú)果你(nǐ)對一審判決不服，則需要及時準備上訴材料，如(rú)果錯過十五天的上訴期，則法院不會再受理(lǐ)。
 
 
二、上訴需要準備哪些材料？
 
律師(shī)解答：上訴需要準備上訴狀，上訴狀應當通過原審人(rén)民(mín)法院提出，并按照(zhào)對方當事(shì)人(rén)或者代表人(rén)的人(rén)數提出副本。上訴應當遞交上訴狀。上訴狀的内容，應當包括當事(shì)人(rén)的姓名，法人(rén)的名稱及其法定代表人(rén)的姓名或者其他(tā)組織的名稱及其主要負責人(rén)的姓名；原審人(rén)民(mín)法院名稱、案件(jiàn)的編号和案由；上訴的請(qǐng)求和理(lǐ)由。
 
 
三、上訴有哪些成本？
 
律師(shī)解答：首先是訴訟費成本，上訴需要向二審法院預繳上訴案件(jiàn)受理(lǐ)費，如(rú)果敗訴，需要承擔訴訟費損失；其次是律師(shī)費成本，如(rú)果你(nǐ)委托律師(shī)，會産生(shēng)律師(shī)費；第三是時間成本，如(rú)果一審支持了你(nǐ)的部分(fēn)訴訟請(qǐng)求，二審期間，判決尚不會生(shēng)效，也就(jiù)不能進入到執行階段，而二審程序的審限一般爲三個月，二審程序本身(shēn)會産生(shēng)相(xiàng)應的時間成本，如(rú)果你(nǐ)一審階段沒有申請(qǐng)财産保全，也不能排除對方二審期間轉移财産的風(fēng)險；第四是改判風(fēng)險，在某些案件(jiàn)中，如(rú)果對方在上訴期内得(de)知你(nǐ)上訴了，可(kě)能也會随之上訴，由此則增加了二審判決的不确定性，也不能完全排除結果更不利于你(nǐ)的風(fēng)險。
 
四、二審改判率高嗎(ma)？
 
律師(shī)解答：每個個案都(dōu)有其特殊之處，而就(jiù)所有的上訴案件(jiàn)而言，改判的機(jī)率不大(dà)。一般來(lái)說(shuō)，十個上訴案件(jiàn)中，能夠獲得(de)改判的案件(jiàn)不會超過三個。
 
 
五、哪些案件(jiàn)有必要上訴?
 
律師(shī)解答：盡管總體(tǐ)而言，二審案件(jiàn)改判率都(dōu)不大(dà)，但(dàn)二審程序作(zuò)爲法律賦予當事(shì)人(rén)的權利救濟程序并非沒有意義，對于下列案件(jiàn)，還(hái)是有上訴的必要：1、一審認定事(shì)實或者法律适用方面明顯錯誤的案件(jiàn)，對于這類案件(jiàn)，當事(shì)人(rén)應積極行使上訴權，維護自(zì)身(shēn)合法權益；2、一審後發現足以推翻原判決的新證據的案件(jiàn)；3、有調解希望的案件(jiàn)，二審程序實際上又給了雙方當事(shì)人(rén)一個談判和和解的平台，而上訴案件(jiàn)中，也有相(xiàng)當一部分(fēn)案件(jiàn)可(kě)以通過調解而達到減少損失、案結事(shì)了的效果；4、需要時間進行資金周轉的案件(jiàn)，有些案件(jiàn)盡管改判和調解的機(jī)會不大(dà)，但(dàn)上訴方可(kě)以通過二審程序，獲取兩到三個月的資金周轉時間，以應對後期的執行壓力；5、對方上訴的案件(jiàn)。
 
 
六、哪些案件(jiàn)不能上訴？
 
律師(shī)解答：下列案件(jiàn)實行一審終審，不能上訴：1、最高人(rén)民(mín)法院作(zuò)出的判決、裁定；2、适用特别程序（選民(mín)資格案件(jiàn)、宣告公民(mín)失蹤案件(jiàn)、宣告公民(mín)死亡案件(jiàn)、認定公民(mín)爲無民(mín)事(shì)行爲能力或者限制民(mín)事(shì)行爲能力案件(jiàn)、認定财産無主案件(jiàn)、确認調解協議(yì)案件(jiàn)、實現擔保物權的案件(jiàn)）、督促程序、公示催告程序的案件(jiàn)；3、确認婚姻效力的案件(jiàn)；4、調解結案的案件(jiàn)；5、不予受理(lǐ)、駁回起訴、管轄權異議(yì)以外的裁定；6、小額訴訟案件(jiàn)，即基層人(rén)民(mín)法院及其派出法庭審理(lǐ)的事(shì)實清楚、權利義務關系明确、争議(yì)不大(dà)且标的額爲各省、自(zì)治區、直轄市上年(nián)度就(jiù)業人(rén)員(yuán)年(nián)平均工(gōng)資30%以下的簡單民(mín)事(shì)案件(jiàn)。此外，根據《最高人(rén)民(mín)法院關于印發<民(mín)事(shì)訴訟程序繁簡分(fēn)流改革試點實施辦法>的通知》的規定，對北京、上海、江蘇、浙江、安徽、福建、山(shān)東、河南(nán)、湖北、廣東、四川、貴州、雲南(nán)、甯夏、陝西省的基層人(rén)民(mín)法院審理(lǐ)的事(shì)實清楚、權利義務關系明确、争議(yì)不大(dà)的簡單金錢給付類案件(jiàn)，标的額爲人(rén)民(mín)币五萬元以下的，适用小額訴訟程序，實行一審終審。對于标的額在人(rén)民(mín)币五萬元以上、十萬元以下的簡單金錢給付類案件(jiàn)，如(rú)果當事(shì)人(rén)雙方約定适用小額訴訟程序的，可(kě)以适用小額訴訟程序審理(lǐ)，也實行一審終審。
 
 
七、二審要不要請(qǐng)律師(shī)，要不要換律師(shī)？
 
律師(shī)解答：二審階段比一審階段專業性要求更強，專業律師(shī)的介入有助于幫助當事(shì)人(rén)厘清訴訟思路(lù)，協調當事(shì)人(rén)之間以及當事(shì)人(rén)和法官之間的溝通渠道，如(rú)果當事(shì)人(rén)此前未委托律師(shī)，在劣勢背景下，如(rú)果當事(shì)人(rén)想要上訴，建議(yì)在收到判決書(shū)後五日(rì)内咨詢律師(shī)，以便安排閱卷和上訴材料的準備工(gōng)作(zuò)。
 
至于是否換律師(shī)，則需要具體(tǐ)案件(jiàn)具體(tǐ)分(fēn)析。事(shì)實上，很多敗訴案件(jiàn)的一審律師(shī)本身(shēn)是十分(fēn)專業盡責的，案件(jiàn)最終的結果并非律師(shī)所緻，而是受到方方面面的因素的影(yǐng)響。但(dàn)不少當事(shì)人(rén)在一審敗訴後會産生(shēng)換律師(shī)的想法，這裡(lǐ)分(fēn)析一下更換律師(shī)的利弊。維持原審律師(shī)的好處：1、一審律師(shī)更熟悉案情，一審律師(shī)對于案情、證據、争議(yì)焦點均較爲熟悉，可(kě)以避免一些重複性的工(gōng)作(zuò)；2、一審律師(shī)和當事(shì)人(rén)已經有了長時間的接觸，溝通上會更爲高效；3、一審律師(shī)在收費上往往更優惠，一般而言，由于部分(fēn)工(gōng)作(zuò)的重複，代理(lǐ)過前一階段案件(jiàn)的律師(shī)在代理(lǐ)下一階段時在收費上會給予當事(shì)人(rén)一定的折扣。引入新律師(shī)的好處：1、由于未受到一審案件(jiàn)的影(yǐng)響，新律師(shī)對于案件(jiàn)的分(fēn)析可(kě)能更爲客觀，并帶來(lái)新的思路(lù)，相(xiàng)較于一審律師(shī)，新律師(shī)不會受到此前處理(lǐ)一審案件(jiàn)的思路(lù)桎梏，更有可(kě)能發現新的訴訟思路(lù)和訴訟策略。3、新律師(shī)對于新案件(jiàn)往往更有熱(rè)情，短(duǎn)時間内不會産生(shēng)倦怠。在某些重大(dà)複雜案件(jiàn)中，在經濟允許的情況下，當事(shì)人(rén)可(kě)以考慮在保留一名一審律師(shī)的同時，聘請(qǐng)一名新律師(shī)。
 
 
八、上訴狀和起訴狀一樣嗎(ma)？
 
律師(shī)解答：上訴狀和起訴狀存在着巨大(dà)的區别，起訴狀側重于案件(jiàn)的基本事(shì)實，一篇好的起訴狀應用盡可(kě)能少的文字讓法官在短(duǎn)時間内全面了解原告的訴訟請(qǐng)求以及事(shì)實理(lǐ)由。而在二審階段，由于案件(jiàn)的基本事(shì)實已經由一審法院查明，故上訴狀無需再做重複性的表述，而要綜合分(fēn)析一審判決，上訴狀指向的是一審判決中事(shì)實認定和法律适用上的錯誤之處。此外，相(xiàng)較于起訴狀，上訴狀更應有所側重，把重點放(fàng)在最有可(kě)能上訴成功的部分(fēn)，讓二審法官能夠清楚地了解我們上訴的主要理(lǐ)由是什麽，一審判決有什麽問(wèn)題，避免主次不分(fēn)。眉毛胡子一把抓，應該說(shuō)，比起起訴狀，上訴狀的專業性要求更高。
 
 
九、二審期間可(kě)以提交證據嗎(ma)？
 
律師(shī)解答：在過去(qù)，如(rú)果當事(shì)人(rén)在二審階段提交的證據不符合“一審庭審結束後新發現的證據”或者“當事(shì)人(rén)在一審舉證期限屆滿前申請(qǐng)人(rén)民(mín)法院調查取證未獲準許，二審法院經審查認爲應當準許并依當事(shì)人(rén)申請(qǐng)調取的證據。”的條件(jiàn)，則法庭可(kě)能直接認定該證據不屬于二審新證據而不予質證。現行民(mín)事(shì)訴訟法和民(mín)事(shì)訴訟證據規定已經改變了1991年(nián)民(mín)事(shì)訴訟法和2002年(nián)證據規定的内容。對于當事(shì)人(rén)在二審期間提出的證據，即使不屬于所謂的“新的證據”，如(rú)果該證據與案件(jiàn)基本事(shì)實确有關聯，即使逾期提交，法院也可(kě)能采納。即使不采納，也可(kě)能會影(yǐng)響法官對于案件(jiàn)的自(zì)由心證。因此，對于于己有利的證據，不論是否逾期，當事(shì)人(rén)還(hái)是應該積極舉證。但(dàn)如(rú)果當事(shì)人(rén)明顯因故意或者重大(dà)過失而逾期舉證的，即使二審法院予以采信，當事(shì)人(rén)也可(kě)能因爲幹擾了民(mín)事(shì)訴訟活動的正常進行而面臨被法庭訓誡、乃至罰款的風(fēng)險。
 
 
十、對二審判決不服，還(hái)有什麽救濟途徑？
 
律師(shī)解答：我國(guó)實行兩審終審制度，二審判決爲終審判決，自(zì)作(zuò)出之日(rì)即發生(shēng)法律效力。當事(shì)人(rén)如(rú)果對二審判決不服，可(kě)以在判決作(zuò)出之日(rì)起六個月内向上一級人(rén)民(mín)法院申請(qǐng)再審；當事(shì)人(rén)一方人(rén)數衆多或者當事(shì)人(rén)雙方爲公民(mín)的案件(jiàn)，也可(kě)以向原審人(rén)民(mín)法院申請(qǐng)再審。如(rú)果法院駁回再審申請(qǐng)或者逾期未作(zuò)出裁定的，當事(shì)人(rén)可(kě)以向人(rén)民(mín)檢察院申請(qǐng)檢察建議(yì)或者抗訴。