【豐國(guó)說(shuō)法】注冊制時代，上市公司獨立董事(shì)制度的現狀和未來(lái)發展探析 2021-11-17
作(zuò)者：賈品
前言：
前言：
康美藥業造假300億，相(xiàng)關被告被判賠償24.59億。
在賠償責任認定上，承擔100%連帶責任（約24.59億元）的主體(tǐ)包括：（1）實際控制人(rén)馬興田夫婦及4名原高管人(rén)員(yuán)；（2）審計(jì)機(jī)構廣東正中珠江會計(jì)師(shī)事(shì)務所；（3）正中珠江合夥人(rén)、簽字會計(jì)師(shī)；
承擔20%連帶責任（約4.92億元）：董事(shì)馬漢耀、董事(shì)林大(dà)浩、董事(shì)李石、監事(shì)會主席羅家謙、監事(shì)林國(guó)雄、副總經理(lǐ)韓中偉、副總經理(lǐ)李建華、副總經理(lǐ)王敏。
承擔10%連帶責任（約2.46億元）：兼職獨立董事(shì)江鎮平、李定安、張弘；
承擔5%連帶責任（約1.23億元）：兼職獨立董事(shì)郭崇慧、張平
一石激起千層浪，24億元的罰款如(rú)同一記炸彈在證券界炸開了鍋，會計(jì)師(shī)事(shì)務所和獨立董事(shì)的任職風(fēng)險成爲了輿論熱(rè)點。今天，我們就(jiù)獨立董事(shì)制度的制度現狀及問(wèn)題所在進行相(xiàng)應探討(tǎo)。
（一）獨立董事(shì)制度的簡要介紹
獨立董事(shì)制度是從(cóng)西方國(guó)家引入，在我國(guó)引入以前，該項制度已在西方國(guó)家得(de)到了較好的發展，形成了一套相(xiàng)關的運作(zuò)體(tǐ)系，并且通過相(xiàng)關的實踐表明，其能夠對公司的内部管理(lǐ)起到至關重要的作(zuò)用。
所謂獨立董事(shì)制度，它指的是在上市公司内部的董事(shì)會中，專門(mén)設立一個獨立董事(shì)職務，一般情況是由外聘人(rén)員(yuán)來(lái)承擔，從(cóng)而達到對公司内部權力的監督和平衡的效果。彌補監事(shì)會行使權力失靈情況的同時，防止内部控股大(dà)股東獨攬大(dà)權的情況出現。
獨立董事(shì)制度亦是保護中小投資者合法利益的一項重要制度。
（二）獨立董事(shì)制度在我國(guó)的發展現狀
獨立董事(shì)制度的良好運作(zuò)，需要獨立董事(shì)具備以下兩大(dà)特性，其一獨立性，其二專業性。
然而，在我國(guó)的實踐運作(zuò)中，獨立董事(shì)不獨立的現象，已大(dà)大(dà)降低了獨立董事(shì)制度設立的初衷。目前我國(guó)獨立董事(shì)喪失獨立性，最主要的原因在于任選機(jī)制不健全，沒有具體(tǐ)規定獨立董事(shì)如(rú)何選舉産生(shēng)。獨立董事(shì)擁有獨立性已經成爲最大(dà)問(wèn)題，這嚴重影(yǐng)響了引入獨立董事(shì)制度的本質。我國(guó)上市公司大(dà)多數的獨立董事(shì)依然是由董事(shì)會或者控股大(dà)股東提名産生(shēng)，這樣一來(lái)，嚴重影(yǐng)響了獨立董事(shì)在決策時的獨立性，更加影(yǐng)響了其監督職能。
同時，獨立董事(shì)一般身(shēn)兼數職，他(tā)們很少花時間對自(zì)己所任職公司進行全面了解，以至于無法在董事(shì)會上對各項重大(dà)事(shì)項提出有價值的意見(jiàn)和看(kàn)法，專業性也會大(dà)打折扣。
（三）注冊制時代，獨立董事(shì)的履職風(fēng)險進一步提升
2020年(nián)3月1日(rì)，新《證券法》實施，新股發行的審批手續由原來(lái)的核準制變更爲注冊制。上市條件(jiàn)變寬松的同時，信息披露要求更高，監管處罰的力度也比過去(qù)加強了許多。
如(rú)果上市公司不能按期披露年(nián)報或年(nián)報被證明有虛假、誤導性陳述，上市公司及其董事(shì)、監事(shì)、高級管理(lǐ)人(rén)員(yuán)（以下合稱“董監高”，高級管理(lǐ)人(rén)員(yuán)簡稱“高管”），會受到交易所記錄處分(fēn)以及中國(guó)證監會的行政處罰，還(hái)有可(kě)能面臨信息披露違規的民(mín)事(shì)侵權連帶責任賠償，嚴重者甚至可(kě)能觸及《刑法》重點違規披露或不披露重要信息罪。而涉事(shì)公司的獨立董事(shì)通常也會因此受牽連。
康美案件(jiàn)是我國(guó)首單特别代表人(rén)訴訟案件(jiàn)，證監會也表示将在總結康美案的基礎上，依法推進特别代表人(rén)訴訟常态化開展。這就(jiù)意味着未來(lái)會越來(lái)越認真，獨董在其位就(jiù)要謀其職，各種連帶賠償将成爲新常态。
同時，從(cóng)證券監督部門(mén)和人(rén)民(mín)法院的司法實踐進行分(fēn)析，以下免責事(shì)由并不能成立：（1）不知情、未參與、公司刻意隐瞞；（2）因專業能力，無能力判斷，無能力識别；（3）信賴專業人(rén)士已出具的無保留意見(jiàn)報告；（4）未領取津貼、履職時間短(duǎn)，或違規事(shì)實發生(shēng)在任職前；（5）曾經進行相(xiàng)關問(wèn)詢。獨立董事(shì)的“勤勉盡責”義務被提到了一個較高的維度。
（四）獨立董事(shì)制度的發展前景
爲何獨立董事(shì)僅僅領取幾萬元或者十幾萬元的薪酬，有的甚至不領取薪酬，卻要承擔上億元的連帶責任賠償呢(ne)？獨立董事(shì)需如(rú)何證明其已經盡到勤勉盡責的義務，才能使其免于承擔相(xiàng)關責任呢(ne)？未來(lái)還(hái)會不會有人(rén)願意擔任這一職務？
在康美案件(jiàn)這一聲巨雷聲中，越來(lái)越多的獨立董事(shì)對自(zì)身(shēn)任職的風(fēng)險顯示出了隐隐的擔憂，不知何時這枚炸彈爆炸，将使得(de)自(zì)己名譽毀盡不能安身(shēn)！
董事(shì)責任保險，或許是一種分(fēn)擔獨立董事(shì)任職風(fēng)險不錯的手段。同時，筆者認爲，完善我國(guó)上市公司獨立董事(shì)制度的相(xiàng)關規定也迫在眉睫，使獨立董事(shì)有機(jī)會真正顯現其獨立、專業的特性，更有效地發揮其職能。
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