【豐國(guó)說(shuō)法】12個細節提示，律師(shī)函不是你(nǐ)想發，想發就(jiù)能發 2022-11-07
作(zuò)者：周奧諾 律師(shī)
律師(shī)函是律師(shī)接受當事(shì)人(rén)的委托就(jiù)有關事(shì)實或法律問(wèn)題進行披露、評價，進而提出要求以達到一定效果而制作(zuò)、發送的專業法律文書(shū)。在很多民(mín)商事(shì)糾紛中，律師(shī)函可(kě)以達到震懾、說(shuō)服對方當事(shì)人(rén)，從(cóng)而以較低的時間、金錢、精力成本快(kuài)速化解争議(yì)的效果。因此，在日(rì)常咨詢中，不少當事(shì)人(rén)會提出代發律師(shī)函的委托請(qǐng)求，那麽在律師(shī)函的委托、制作(zuò)、發送過程中，有哪些注意事(shì)項呢(ne)？對此，浙江豐國律師事務所工會委員會周奧諾律師(shī)總結如(rú)下：
一、委托人(rén)身(shēn)份核對與利益沖突審查
和訴訟法律服務一樣，在接受發函委托前，有必要要求委托人(rén)提供身(shēn)份證複印件(jiàn)或加蓋委托人(rén)公章(zhāng)的委托人(rén)的營業執照(zhào)及法定代表人(rén)身(shēn)份證複印件(jiàn)，并通過企查查等盡調網站(zhàn)進行核實，尤其在接受陌生(shēng)客戶委托時，這一點更加重要，避免出現冒名委托發函的情況。同時，還(hái)需要核對被發函對象的主體(tǐ)信息，注意委托人(rén)提供的被發函對象的名稱是否準确，主體(tǐ)是否适格，是否已經更名或者已經注銷，從(cóng)而和委托人(rén)确認雙方主體(tǐ)身(shēn)份。此外，由于律所每年(nián)都(dōu)有大(dà)量客戶，可(kě)能被發函對象正是或曾經是本所其他(tā)律師(shī)的客戶，因此，還(hái)需要進行利益沖突審查，避免出現利益沖突。
二、分(fēn)析委托人(rén)的委托事(shì)項是否适宜發律師(shī)函
委托人(rén)通過委托律師(shī)發律師(shī)函進行自(zì)我救濟一般适合于普通民(mín)商事(shì)糾紛，對于一些标的額小，當事(shì)人(rén)不願意立即進行訴訟的案件(jiàn)，發律師(shī)函不失爲一種較爲快(kuài)捷、成本較低的救濟途徑。但(dàn)并不是所有事(shì)情都(dōu)适合發律師(shī)函，比如(rú)對于涉及人(rén)身(shēn)關系、情感糾紛的案件(jiàn)，如(rú)離(lí)婚、子女(nǚ)撫養等糾紛發函往往會引起對方強烈的反感和抵觸情緒，影(yǐng)響到雙方後續協商和調解質量，因此這類案件(jiàn)在一般情況下并不适宜發律師(shī)函。
三、發律師(shī)函要選擇恰當的時機(jī)
也不是所有的時機(jī)都(dōu)适合發函。我認爲委托發律師(shī)函應該是委托人(rén)在提起訴訟前的最後一個救濟途徑，換而言之，發律師(shī)函的條件(jiàn)，一是可(kě)以搜集的證據均已基本固定，否則發函反而可(kě)能打草驚蛇，使對方提高警惕，造成此後的取證困難；二是雙方已經協商失敗或者談判陷入僵局，随時準備起訴，這是因爲發律師(shī)函本身(shēn)表達了委托人(rén)的一種要通過法律途徑解決争議(yì)的态度，這和發函前的協商氛圍還(hái)是會有一定的區别，這一點還(hái)是有必要與委托人(rén)進行說(shuō)明。此外，律師(shī)函并不具有強制執行力，對于一些客觀上已無協商可(kě)能的案件(jiàn)，發函隻會引起對方更加的警覺和對訴訟的準備，此時，與其發函，不如(rú)直接起訴。
四、以書(shū)面形式固定委托人(rén)陳述
律師(shī)函是以律所和律師(shī)的名義簽發的，當律師(shī)函本身(shēn)所要傳達的是委托人(rén)所提供的事(shì)實以及委托人(rén)對被發函對象的要求。不論是電話(huà)溝通還(hái)是微信等聊天溝通，都(dōu)有可(kě)能由于口頭表達的即時性而産生(shēng)委托人(rén)的表述偏差或者律師(shī)的理(lǐ)解偏差。而如(rú)果由于上述原因而導緻律師(shī)函所述的相(xiàng)關事(shì)實和要求違背委托人(rén)的本意，或者由于未及時書(shū)面固定委托人(rén)的陳述而導緻雙方委托人(rén)在發函後和律師(shī)對發函内容發生(shēng)争議(yì)，都(dōu)有坑對給律師(shī)帶來(lái)執業風(fēng)險。因此，我個人(rén)一般會在辦理(lǐ)委托手續的時候請(qǐng)委托人(rén)自(zì)己寫一下案件(jiàn)的基本事(shì)實和發函要求以及委托人(rén)和被發函對象的聯系人(rén)、聯系地址、聯系方式，指定收款賬号等，或者制作(zuò)談話(huà)筆錄，并由委托人(rén)蓋章(zhāng)或簽名捺印。而上述材料既是律師(shī)函撰寫時的重要參考依據，也可(kě)以彌補純雙方口頭交流的不足。
五、引導委托人(rén)理(lǐ)性提出發函訴求
律師(shī)函是一類專業的法律文書(shū)，我認爲發律師(shī)函的目的不是宣洩情緒或者漫天要價，而是通過嚴謹的事(shì)實梳理(lǐ)和有理(lǐ)有利有節的法律分(fēn)析，說(shuō)服對方，解決争議(yì)。這個發函目标決定了我們的在律師(shī)函中向對方提出的訴求不宜明顯有悖于法律的規定或者明顯缺乏事(shì)實依據。否則，不僅會降低律師(shī)函的說(shuō)服力，也無法讓對方委托人(rén)重視和尊重我方的要求。因此，有必要對委托人(rén)進行必要的法律解答和引導。但(dàn)與此同時，我們最終還(hái)是要充分(fēn)尊重委托人(rén)的意見(jiàn)并且在律師(shī)函中注明“本律師(shī)函不得(de)被理(lǐ)解爲委托人(rén)對權利的放(fàng)棄或對義務的增加”等兜底說(shuō)明。以便在後續可(kě)能發生(shēng)的訴訟中變更、增加相(xiàng)關訴求。
六、重視證據材料與委托人(rén)陳述的比對核實
律師(shī)函是以律所和律師(shī)的名義發的，不論從(cóng)律師(shī)函本身(shēn)的嚴謹性還(hái)是防範各方風(fēng)險的角度，我們都(dōu)應該在梳理(lǐ)委托人(rén)陳述的同時，引導委托人(rén)提供相(xiàng)關證據并進行全面的審查。甚至可(kě)以說(shuō)，客觀證據比委托人(rén)的陳述更加重要，因爲當事(shì)的記憶和表達可(kě)能會存在偏差。如(rú)果證據與委托人(rén)陳述不符，則應與委托人(rén)進行核對和确認，如(rú)果根據證據，委托人(rén)除已經提出的要求外，還(hái)可(kě)以主張其他(tā)訴求（如(rú)逾期利息、違約金等），也應征詢委托人(rén)的意見(jiàn)。因爲委托發律師(shī)函一般也具有中斷訴訟時效的功能，有些委托人(rén)可(kě)能發函一段時間後才會起訴，如(rú)果這個時候由于未及時提出全部訴求，而導緻某些訴求在起訴時候已經經過訴訟時效，則不利于委托人(rén)的權利保障。
七、重視法律檢索和法律依據梳理(lǐ)
法律分(fēn)析是律師(shī)函最重要的内容之一。在梳理(lǐ)完事(shì)實、證據、訴求後，我們還(hái)需要明确委托人(rén)的請(qǐng)求權基礎。簡單地說(shuō)，我們是根據哪部法律，哪個條款向對方提出我們的主張，這裡(lǐ)的法律依據應該是明确且準确的，否則不僅會大(dà)大(dà)降低律師(shī)函的說(shuō)服力，也會有損律師(shī)的專業形象。因此，在進行法律分(fēn)析時，我們有必要對相(xiàng)關法條進行再次檢索，避免引用已經失效、變更或者不适用于本案的法條。此外，我們還(hái)可(kě)以進行案例檢索，了解被發函對象的相(xiàng)關涉訴案件(jiàn)，如(rú)果在此之前已經存在于我有利的裁判文書(shū)，亦可(kě)以參考相(xiàng)關的裁判說(shuō)理(lǐ)。
八、律師(shī)函的行文應注意措辭
有些委托人(rén)和律師(shī)爲了發揮律師(shī)函的威懾作(zuò)用，可(kě)能會在律師(shī)函中出現一些威脅性甚至攻擊性的表達，但(dàn)律師(shī)函之所以有别于委托人(rén)自(zì)行發的催告函，是因爲律師(shī)函是由專業的法律服務機(jī)構中專業的法律從(cóng)業人(rén)員(yuán)發出的專業法律文書(shū)，律師(shī)函的威懾力也在于律師(shī)函的專業性。因此，我認爲律師(shī)函的措辭應是中肯、客觀，有理(lǐ)有利有節的，律師(shī)函的法律分(fēn)析應是法言法語。畢竟，如(rú)果委托人(rén)隻是要威脅對方，或者譴責對方，完全可(kě)以發函，而無需委托律師(shī)。此外，某些過激的言論或者不實的表述也不能排除被對方追究名譽侵權風(fēng)險，亦值得(de)我們注意。
九、既要有“餘地”，也要有“限期”
律師(shī)函的撰寫依據畢竟是委托人(rén)單方陳述和委托人(rén)單方提供的證據，由于雙方信息的部隊稱，我們無法排除律師(shī)函所述的事(shì)實與客觀事(shì)實不符的可(kě)能，因此，我們在律師(shī)函中應注明律師(shī)函所依據的事(shì)實及證據系由委托人(rén)提供，且委托人(rén)已承諾對其真實性、完整性、準确性負責，但(dàn)并不排除被發函對象與委托人(rén)對客觀事(shì)實的認知有所出入的可(kě)能。允許被發函對象對律師(shī)函的内容提出異議(yì)或者對委托人(rén)的要去(qù)提出其他(tā)意見(jiàn)。但(dàn)爲了加快(kuài)雙方的談判進度，應在律師(shī)函中注明委托人(rén)要求對方回函的期限以及不予回複的後果。
十、律師(shī)函也要有“衣裝”
這裡(lǐ)所說(shuō)的“衣裝”指的是一些排版等文書(shū)中的細節，這些細節很容易被忽略。如(rú)期所述，律師(shī)函的發函目的是表明态度，說(shuō)服對方，解決争議(yì)。心理(lǐ)學研究表明，一份外觀整潔、排版清爽的文書(shū)往往比一份密密麻麻，層次不清的文書(shū)的說(shuō)服力更強。因此，我們不妨也重視一些“細功夫”。我一般習慣在相(xiàng)關文書(shū)頁眉添加律所的LOGO，律師(shī)函标題前加律所名稱，在頁尾插入頁碼和總頁數。在排版上避免字體(tǐ)過小或行距過于緊湊，對于具體(tǐ)的格式要去(qù)，也可(kě)以參考人(rén)民(mín)法院文書(shū)樣式要求。同時，還(hái)要盡量避免簽字頁單獨成頁，如(rú)果簽名頁被單獨排到另一頁上，可(kě)以考慮适當調整律師(shī)函的内容，讓語言更加精煉或者适當縮小行間距。在多頁律師(shī)函中，爲了避免律師(shī)函内容被對方調換，還(hái)應加蓋騎縫章(zhāng)。
十一、發函前的再次核對和修改調整
律師(shī)函撰寫完成後，一定要交由委托人(rén)仔細核對律師(shī)函的全部内容，包括文末所留的委托人(rén)的聯系方式，了解委托人(rén)的修改意見(jiàn)，避免律師(shī)函内容和委托人(rén)的陳述或意見(jiàn)不一緻。我認爲此時應該與委托人(rén)說(shuō)明仔細核對的必要性，引起委托人(rén)的重視，避免律師(shī)函内容中出現對委托人(rén)不利的自(zì)認。
十二、律師(shī)函的郵寄
在發函前，我們有必要核對委托人(rén)提供的被發函對象的聯系方式，如(rú)果委托人(rén)提供的地址與律師(shī)所查詢到的對方工(gōng)商注冊地址不一緻的，也應和委托人(rén)再次進行核對，避免送達失敗。直到委托人(rén)全面确認律師(shī)函的全部内容後方可(kě)安排發函。在郵寄律師(shī)函時。還(hái)要注意留存律師(shī)函副本，選擇EMS特快(kuài)專遞，同時在快(kuài)遞面單上注明委托人(rén)與發函内容，避免對方事(shì)後否認收到函件(jiàn)或否認函件(jiàn)的内容。
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