作(zuò)者：周奧諾

未成年(nián)人(rén)刑事(shì)案件(jiàn)，是指犯罪嫌疑人(rén)實施涉嫌犯罪行爲時不滿十八周歲的刑事(shì)案件(jiàn)。我國(guó)法律規定針對未成年(nián)人(rén)刑事(shì)案件(jiàn)要切實貫徹“教育、感化、挽救”的方針和“教育爲主、懲罰爲輔”的原則，并據此制定了相(xiàng)應的特殊保護制度、程序和要求。而作(zuò)爲律師(shī)，在針對未成年(nián)人(rén)刑事(shì)犯罪進行辯護工(gōng)作(zuò)時，除了常規性的辯護工(gōng)作(zuò)外，還(hái)應該結合法律、司法解釋對于未成年(nián)人(rén)刑事(shì)訴訟中的特殊保護規定，從(cóng)而達到更爲有效，更有針對性的辯護效果。爲此，浙江豐國律師事務所工會委員會周奧諾律師(shī)對于未成年(nián)人(rén)刑事(shì)案件(jiàn)的辯護總結了以下十二項辯護路(lù)徑。
 
一、核實未成年(nián)人(rén)實際年(nián)齡，及時提交或聯系公安機(jī)關查證相(xiàng)關證據
《刑法》對于十二、十四、十六、十八周歲劃分(fēn)了不同的刑事(shì)責任和特殊保護規定。而《最高人(rén)民(mín)法院關于審理(lǐ)未成年(nián)人(rén)刑事(shì)案件(jiàn)具體(tǐ)應用法律若幹問(wèn)題的解釋》第十二條也規定“在達到法定刑事(shì)責任年(nián)齡前後均實施了犯罪行爲，隻能依法追究其達到法定刑事(shì)責任年(nián)齡後實施的犯罪行爲的刑事(shì)責任。行爲人(rén)在年(nián)滿十八周歲前後實施了不同種犯罪行爲，對其年(nián)滿十八周歲以前實施的犯罪應當依法從(cóng)輕或者減輕處罰。行爲人(rén)在年(nián)滿十八周歲前後實施了同種犯罪行爲，在量刑時應當考慮對年(nián)滿十八周歲以前實施的犯罪，适當給予從(cóng)輕或者減輕處罰”。
據此，對于處于上述年(nián)齡臨界點犯罪的未成年(nián)人(rén)，律師(shī)應該及時向當事(shì)人(rén)及其近親屬核實未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)的實際年(nián)齡。如(rú)根據醫院的分(fēn)娩記錄、出生(shēng)證明、戶口簿、戶籍登記底卡、居民(mín)身(shēn)份證、臨時居住證、護照(zhào)、入境證明、港澳居民(mín)來(lái)往内地通行證、台灣居民(mín)來(lái)往大(dà)陸通行證、中華人(rén)民(mín)共和國(guó)旅行證、學籍卡、計(jì)生(shēng)台帳、防疫證、（家）族譜等證明文件(jiàn)，及時向辦案機(jī)關提交或請(qǐng)求公安機(jī)關依法搜集接生(shēng)人(rén)員(yuán)、鄰居、同學等其他(tā)無利害關系人(rén)的證言或申請(qǐng)骨齡鑒定進行佐證，從(cóng)而争取更爲有利的處理(lǐ)。
 
二、排除無适合成年(nián)人(rén)在場或未按規定進行全程錄音錄像的犯罪嫌疑人(rén)供述、被害人(rén)陳述
《刑事(shì)訴訟法》規定“對于未成年(nián)人(rén)刑事(shì)案件(jiàn)，在訊問(wèn)和審判的時候，應當通知未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)、被告人(rén)的法定代理(lǐ)人(rén)到場。無法通知、法定代理(lǐ)人(rén)不能到場或者法定代理(lǐ)人(rén)是共犯的，也可(kě)以通知未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)、被告人(rén)的其他(tā)成年(nián)親屬，所在學校(xiào)、單位、居住地基層組織或者未成年(nián)人(rén)保護組織的代表到場，并将有關情況記錄在案”。《最高人(rén)民(mín)檢察院關于印發<未成年(nián)人(rén)刑事(shì)檢察工(gōng)作(zuò)指引（試行）>的通知》（以下簡稱“《未成年(nián)人(rén)刑事(shì)檢察工(gōng)作(zuò)指引（試行》”）第一百零四條規定“有下列情形之一的，可(kě)以對訊問(wèn)未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)的過程進行錄音錄像：（一）犯罪嫌疑人(rén)不認罪的；（二）犯罪嫌疑人(rén)前後供述不一的；（三）辯護人(rén)提出曾受到刑訊逼供、誘供的；（四）其他(tā)必要的情形”。第一百三十二條規定“”詢問(wèn)未成年(nián)被害人(rén)時，一般應當對詢問(wèn)過程進行錄音錄像，錄音錄像應當全程不間斷進行，保持完整性，不得(de)選擇性地錄制，不得(de)剪接、删改”。第五十三條還(hái)規定“人(rén)民(mín)檢察院應當對偵查活動中合适成年(nián)人(rén)到場以及履職情況進行認真審查。發現訊問(wèn)未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)、詢問(wèn)未成年(nián)被害人(rén)應當有合适成年(nián)人(rén)到場但(dàn)沒有到場，筆錄内容無法和同步錄音錄像相(xiàng)互印證，且無法作(zuò)出合理(lǐ)解釋的，對該證據應當予以排除”。對于未按規定安排适合成年(nián)人(rén)到場或未按規定進行全程錄音錄像的供述和被害人(rén)陳述，律師(shī)可(kě)以依法申請(qǐng)排除。
 
三、告知未成年(nián)人(rén)可(kě)以自(zì)書(shū)供述
由于未成年(nián)人(rén)心智和表達能力尚未成熟，自(zì)書(shū)供述可(kě)以作(zuò)爲對訊問(wèn)筆錄的補充，從(cóng)而讓辦案人(rén)員(yuán)更爲全面、客觀地了解案情。《未成年(nián)人(rén)刑事(shì)檢察工(gōng)作(zuò)指引（試行》第一百一十六條規定“未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)請(qǐng)求自(zì)行書(shū)寫供述的，辦案人(rén)員(yuán)應當準許”，因此，律師(shī)可(kě)以及時釋明未成年(nián)當事(shì)人(rén)上述規定。
 
四、适時建議(yì)未成年(nián)當事(shì)人(rén)向被害人(rén)寫緻歉信, 敦促監護人(rén)賠償被害人(rén)損失，及時和檢察機(jī)關溝通，協助促成和解
《未成年(nián)人(rén)刑事(shì)檢察工(gōng)作(zuò)指引（試行》第一百一十九條規定“爲釋放(fàng)未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)的心理(lǐ)壓力，促使其深刻反省錯誤，辦案人(rén)員(yuán)根據情況可(kě)以建議(yì)其給被害人(rén)寫緻歉信”。還(hái)規定“對于（一）案件(jiàn)事(shì)實清楚、證據确實充分(fēn)；（二）涉嫌刑法分(fēn)則第四章(zhāng)、第五章(zhāng)規定的犯罪，可(kě)能被判處三年(nián)有期徒刑以下刑罰；（三）過失犯罪”三類未成年(nián)人(rén)犯罪情形，檢察機(jī)關可(kě)以征詢雙方的和解意向，對于達成和解協議(yì)的未成年(nián)人(rén)刑事(shì)案件(jiàn)，人(rén)民(mín)檢察院可(kě)以作(zuò)出不批準逮捕的決定、進行羁押必要性審查、符合條件(jiàn)時，還(hái)可(kě)以決定不起訴或者附條件(jiàn)不起訴或提出從(cóng)輕、減輕和免于刑事(shì)處罰的量刑建議(yì)。因此，律師(shī)在辦理(lǐ)未成年(nián)人(rén)犯罪案件(jiàn)時，應及時和檢察機(jī)關溝通，協助促成雙方的和解。
 
五、用足法律、司法解釋規定的不捕規定，争取取保候審和進行羁押必要性審查
除了和成年(nián)人(rén)犯罪規定相(xiàng)近的應當不捕、證據不足不捕外，《未成年(nián)人(rén)刑事(shì)檢察工(gōng)作(zuò)指引（試行》第一百六十條還(hái)規定了“對于未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)可(kě)能被判處三年(nián)有期徒刑以下刑罰，具備有效監護條件(jiàn)或者社會幫教措施，不逮捕不緻再危害社會和妨害訴訟正常進行的，人(rén)民(mín)檢察院一般應當不批準逮捕。對于罪行較重，但(dàn)主觀惡性不大(dà)，有悔罪表現，具備有效監護條件(jiàn)或者社會幫教措施，具有下列情形之一，不逮捕不緻再危害社會和妨害訴訟正常進行的，可(kě)以不批準逮捕：（一）初次犯罪、過失犯罪的；（二）犯罪預備、中止、未遂的；（三）防衛過當、避險過當的；（四）犯罪後有自(zì)首或者立功表現的；（五）犯罪後如(rú)實交待罪行，真誠悔罪，積極退贓，盡力減少和賠償損失，與被害人(rén)達成和解的；（六）不屬于共同犯罪的主犯或者集團犯罪中的首要分(fēn)子的；（七）屬于已滿十四周歲不滿十六周歲的未成年(nián)人(rén)或者系在校(xiào)學生(shēng)的；（八）身(shēn)體(tǐ)狀況不适宜羁押的；（九）系生(shēng)活不能自(zì)理(lǐ)人(rén)的唯一扶養人(rén)的；（十）其他(tā)可(kě)以不批準逮捕的情形”，因此，律師(shī)在申請(qǐng)取保候審或申請(qǐng)羁押必要性審查時，應注意未成年(nián)當事(shì)人(rén)是否符合上述情形，從(cóng)而提出相(xiàng)應的辯護意見(jiàn)。
 
六、符合親情會見(jiàn)條件(jiàn)時，适時爲未成年(nián)人(rén)溝通和争取親屬會見(jiàn)
與成年(nián)人(rén)犯罪不同，未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)在符合一定條件(jiàn)時，是可(kě)以會見(jiàn)其近親屬的。而親情會見(jiàn)也可(kě)以緩解未成年(nián)人(rén)的消極情緒，促使其真誠悔罪。《未成年(nián)人(rén)刑事(shì)檢察工(gōng)作(zuò)指引（試行》第五十四條規定“人(rén)民(mín)檢察院對于具備下列條件(jiàn)之一，且未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)的法定代理(lǐ)人(rén)、近親屬等與本案無牽連的，經公安機(jī)關同意，可(kě)以安排在押的未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)與其法定代理(lǐ)人(rén)、近親屬等進行會見(jiàn)：（一）案件(jiàn)事(shì)實已基本查清，主要證據确實、充分(fēn)，安排會見(jiàn)、通話(huà)不會影(yǐng)響訴訟活動正常進行的；（二）未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)有認罪、悔罪表現，或者雖尚未認罪、悔罪，但(dàn)通過會見(jiàn)有可(kě)能促使其轉化，或者通過會見(jiàn)有利于社會、家庭穩定的；（三）未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)的法定代理(lǐ)人(rén)、近親屬對其犯罪原因、社會危害性以及後果有一定的認識，并能配合司法機(jī)關進行教育的；（四）其他(tā)可(kě)以安排會見(jiàn)的情形”，《刑事(shì)訴訟法司法解釋》第五百七十條也規定“開庭前和休庭時，法庭根據情況，可(kě)以安排未成年(nián)被告人(rén)與其法定代理(lǐ)人(rén)或者合适成年(nián)人(rén)會見(jiàn)”，在未成年(nián)當事(shì)人(rén)符合上述情形時，律師(shī)可(kě)以與辦案機(jī)關溝通和争取親情會見(jiàn)。
 
七、詳細了解未成年(nián)當事(shì)人(rén)的成長背景，及時提供社會調查報告
《未成年(nián)人(rén)刑事(shì)檢察工(gōng)作(zuò)指引（試行》第二十八條規定“人(rén)民(mín)檢察院辦理(lǐ)未成年(nián)人(rén)刑事(shì)案件(jiàn)，應當對公安機(jī)關或者辯護人(rén)提供的社會調查報告及相(xiàng)關材料進行認真審查，并作(zuò)爲審查逮捕、審查起訴、提出量刑建議(yì)以及幫教等工(gōng)作(zuò)的重要參考”。《刑事(shì)訴訟法司法解釋》第五百七十四條也規定“控辯雙方提出對未成年(nián)被告人(rén)判處管制、宣告緩刑等量刑建議(yì)的，應當向法庭提供有關未成年(nián)被告人(rén)能夠獲得(de)監護、幫教以及對所居住社區無重大(dà)不良影(yǐng)響的書(shū)面材料”。
據此，律師(shī)可(kě)以詳細了解未成年(nián)人(rén)的家庭環境、經濟情況、在校(xiào)表現、成長背景、社交狀況、社區環境、犯罪目的、動機(jī)、手段、與被害人(rén)的關系、退賠情況、犯罪後的表現、學校(xiào)及社區意見(jiàn)等，适時提交社會調查報告，從(cóng)而讓檢察機(jī)關在審查逮捕、審查起訴、提出量刑建議(yì)時充分(fēn)考慮上述因素。同時，爲了避免執業風(fēng)險，我認爲律師(shī)在進行與犯罪行爲相(xiàng)關的敏感調查前應征得(de)辦案機(jī)關的同意。
 
八、在符合法定起訴條件(jiàn)時，争取附條件(jiàn)不起訴
除了和成年(nián)人(rén)犯罪一樣的絕對不起訴、存疑不起訴、相(xiàng)對不起訴以外，我國(guó)法律還(hái)專門(mén)針對未成年(nián)人(rén)犯罪制定了附條件(jiàn)不起訴制度。《刑事(shì)訴訟法》第二百八十二條規定“對于未成年(nián)人(rén)涉嫌刑法分(fēn)則第四章(zhāng)、第五章(zhāng)、第六章(zhāng)規定的犯罪，可(kě)能判處一年(nián)有期徒刑以下刑罰，符合起訴條件(jiàn)，但(dàn)有悔罪表現的，人(rén)民(mín)檢察院可(kě)以作(zuò)出附條件(jiàn)不起訴的決定”，在不符合絕對不起訴、相(xiàng)對不起訴或證據不足不起訴條件(jiàn)時，律師(shī)仍然應挖掘其他(tā)辯點，從(cóng)而争取将可(kě)能的量刑控制在一年(nián)以下，以争取附條件(jiàn)不起訴。
 
九、在共同犯罪案件(jiàn)中，可(kě)以考慮争取先予起訴
《未成年(nián)人(rén)刑事(shì)檢察工(gōng)作(zuò)指引（試行》第二百一十條規定“對于分(fēn)案起訴的未成年(nián)人(rén)與成年(nián)人(rén)共同犯罪案件(jiàn)，一般應當同時移送人(rén)民(mín)法院。對于需要補充偵查的，如(rú)果補充偵查事(shì)項不涉及未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)所參與的犯罪事(shì)實，不影(yǐng)響對未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)提起公訴的，應當對未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)先予提起公訴”。
如(rú)果涉未成年(nián)人(rén)犯罪案件(jiàn)中由于成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)偵查、審查起訴期限拖延過久而導緻整個案件(jiàn)無法進入訴訟階段，會導緻未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)長期在看(kàn)守所羁押，而羁押時間又無法計(jì)入減刑、假釋的計(jì)分(fēn)考核期，繼而影(yǐng)響後期的減刑和假釋。此外，在很多案件(jiàn)中先予處理(lǐ)未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)案件(jiàn)也有利于降低同案犯量刑對未成年(nián)人(rén)的影(yǐng)響。因此，在符合先予起訴條件(jiàn)且先予起訴對未成年(nián)人(rén)明顯有利的情況下，律師(shī)可(kě)以根據上述規定，和檢察機(jī)關溝通對未成年(nián)人(rén)犯罪部分(fēn)先予起訴。
 
十、充分(fēn)挖掘未成年(nián)人(rén)在相(xiàng)關特定罪名中可(kě)以免于刑事(shì)處罰的情節
除了常規辯護外，《最高人(rén)民(mín)法院關于審理(lǐ)未成年(nián)人(rén)刑事(shì)案件(jiàn)具體(tǐ)應用法律若幹問(wèn)題的解釋》等司法文件(jiàn)還(hái)規定了對于未成年(nián)人(rén)涉及的輕微盜竊案件(jiàn)以及盜竊近親屬财物獲得(de)諒解的案件(jiàn)、使用輕微暴力或者威脅，強行索要其他(tā)未成年(nián)人(rén)随身(shēn)攜帶的生(shēng)活、學習用品或者錢财數量不大(dà)的案件(jiàn)以及偶爾與幼女(nǚ)發生(shēng)性行爲的案件(jiàn)可(kě)以不認定爲犯罪的相(xiàng)關規則，律師(shī)可(kě)以充分(fēn)利用法律、司法解釋在具體(tǐ)規定中挖掘相(xiàng)關的辯護點。
 
十一、及時向當事(shì)人(rén)釋明犯罪記錄封存制度和隐私保護制度，幫助其重拾信心
未成年(nián)人(rén)在刑事(shì)訴訟中往往更容易出現焦慮、自(zì)我否定的負面情緒，甚至由于存在犯罪情況而失去(qù)對未來(lái)的信心。爲了貫徹教育、挽救的政策方針，《最高人(rén)民(mín)法院、最高人(rén)民(mín)檢察院、公安部、司法部關于印發<關于未成年(nián)人(rén)犯罪記錄封存的實施辦法>的通知》規定對于犯罪的時候不滿十八周歲，被判處五年(nián)有期徒刑以下刑罰以及免予刑事(shì)處罰的未成年(nián)人(rén)犯罪記錄，應當依法予以封存。對于犯罪記錄被封存的未成年(nián)人(rén)，在入伍、就(jiù)業時免除犯罪記錄的報告義務。對于上述未成年(nián)人(rén)，還(hái)可(kě)以開具無犯罪記錄證明。此外，《未成年(nián)人(rén)刑事(shì)檢察工(gōng)作(zuò)指引（試行》還(hái)規定了對于未成年(nián)人(rén)犯罪的隐私保護原則和在案件(jiàn)偵查、社會背景調查、心理(lǐ)測評等各個環節中的保密規定，律師(shī)可(kě)以向未成年(nián)人(rén)釋明刑事(shì)訴訟法規定的犯罪記錄封存制度和保密原則，勉勵失足未成年(nián)人(rén)真誠悔過，重拾對未來(lái)的信心，重新做人(rén)。
 
 
十二、向未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)的法定代理(lǐ)人(rén)釋明法律規定的特殊保護制度
如(rú)前所述，法律和司法解釋在刑事(shì)訴訟的各個環節都(dōu)規定了在未成年(nián)人(rén)犯罪案件(jiàn)中對于未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)的特殊保護制度。同時，也對于未成年(nián)犯罪嫌疑人(rén)的法定代理(lǐ)人(rén)共同參與到包括訊問(wèn)、認罪認罰、審判、執行等各個環節作(zuò)出了比對成年(nián)犯更爲寬緩的規定。律師(shī)及時和未成年(nián)人(rén)的法定代理(lǐ)人(rén)進行溝通和适當的釋明，也将有利于案件(jiàn)辯護工(gōng)作(zuò)的開展。
 
浙江豐國律師事務所工會委員會周奧諾律師(shī)小結：基于法律、司法解釋對于未成年(nián)人(rén)刑事(shì)訴訟程序中的特殊保護，未成年(nián)人(rén)犯罪比之成年(nián)人(rén)犯罪，在程序上會有更大(dà)的辯護空間，律師(shī)在爲未成年(nián)當事(shì)人(rén)進行辯護工(gōng)作(zuò)時，應該熟悉相(xiàng)關特殊保護規定，從(cóng)而達到更有針對性的辯護效果。