一、案情介紹

李某（男）與馬某（女(nǚ)）于2012年(nián)登記結婚并生(shēng)有一女(nǚ)。婚後李某與異性羅某存在不正當交往，導緻羅某兩次懷孕。2017年(nián)1月，李某與馬某簽訂婚内協議(yì)一份，約定今後雙方互相(xiàng)忠誠，如(rú)因一方過錯行爲（婚外情等）造成離(lí)婚，女(nǚ)兒由無過錯方撫養，過錯方放(fàng)棄夫妻名下所有财産，并補償無過錯方人(rén)民(mín)币20萬元。協議(yì)簽訂後，李某仍與羅某保持交往，羅某于2017年(nián)7月産下一子。李某訴至法院要求離(lí)婚，馬某同意離(lí)婚并主張按照(zhào)婚内協議(yì)約定，處理(lǐ)子女(nǚ)撫養和夫妻共同财産分(fēn)割。

法院判決：一審法院經審理(lǐ)認爲，李某與馬某夫妻感情确已破裂，應準予離(lí)婚。上述協議(yì)中，關于子女(nǚ)的撫養約定因涉及身(shēn)份關系，應屬無效；關于财産分(fēn)割及經濟補償的約定，系忠誠協議(yì)，不屬于《婚姻法》第十九條規定的夫妻财産約定情形，馬某主張按照(zhào)婚内協議(yì)處理(lǐ)子女(nǚ)撫養及财産分(fēn)割無法律依據，但(dàn)考慮到李某在婚姻中的明顯過錯等因素，應對無過錯的馬某酌情予以照(zhào)顧。綜合考慮孩子的成長經曆、雙方收入水平、家庭财産來(lái)源等情況，判決女(nǚ)兒随馬某共同生(shēng)活，并由馬某分(fēn)得(de)夫妻共同财産的70%。一審判決後，李某、馬某均提起上訴。二審法院駁回上訴，維持原判。

二、裁判要旨

夫妻間訂立的忠誠協議(yì)應由當事(shì)人(rén)自(zì)覺履行，法律并不賦予其強制執行力，不能以此作(zuò)爲分(fēn)割夫妻共同财産或确定子女(nǚ)撫養權歸屬的依據。

三、問(wèn)題探討(tǎo)

實踐中，關于忠誠協議(yì)的效力也不盡相(xiàng)同，大(dà)部分(fēn)法院以忠誠協議(yì)的身(shēn)份屬性爲由，認爲該協議(yì)不屬于合同編意義上的合同，而不賦予強制執行力；也有法院認爲忠誠協議(yì)是夫妻間根據自(zì)願原則對私生(shēng)活的限制，符合婚姻家庭編的立法精神，該協議(yì)是對忠實義務的量化，沒有違反法律的禁止性規定而予以支持。以下是部分(fēn)省高院對忠誠協議(yì)的意見(jiàn)：

（一）上海市高級人(rén)民(mín)法院在相(xiàng)關指導性意見(jiàn)中認爲,婚姻關系存續期間一方以另一方違反忠誠協議(yì)爲由,起訴主張其履行協議(yì)或支付違約金,法院不予受理(lǐ);離(lí)婚案件(jiàn)中一方以另一方違反忠誠協議(yì)爲由主張其支付違約金或損害賠償的,除符合《婚姻法》第46條規定的情形外,法院不予處理(lǐ)。

（二）江蘇省高級人(rén)民(mín)法院2019年(nián)7月18日(rì)印發的《家事(shì)糾紛案件(jiàn)審理(lǐ)指南(nán)(婚姻家庭部分(fēn))》中指出:“夫妻忠誠協議(yì)是夫妻雙方在結婚前後,爲保證雙方在婚姻關系存續期間不違反夫妻忠誠義務而以書(shū)面形式約定違約金或者賠償金責任的協議(yì)。夫妻是否忠誠屬于情感道德領域的範疇,夫妻雙方訂立的忠誠協議(yì)應當自(zì)覺履行。夫妻一方起訴主張确認忠誠協議(yì)的效力或者以夫妻另一方違反忠誠協議(yì)爲由主張其承擔責任的,裁定不予受理(lǐ);已經受理(lǐ)的,裁定駁回起訴”。

（三）浙江高院則是從(cóng)另一個角度作(zuò)出規定,即“淨身(shēn)出戶”之類的忠誠協議(yì)條款非屬《婚姻法》第19條規定的夫妻财産約定,參照(zhào)最高人(rén)民(mín)法院《婚姻法司法解釋三》第14條“當事(shì)人(rén)達成的以登記離(lí)婚或者到人(rén)民(mín)法院協議(yì)離(lí)婚爲條件(jiàn)的财産分(fēn)割協議(yì),如(rú)果雙方協議(yì)離(lí)婚未成,一方在離(lí)婚訴訟中反悔的,人(rén)民(mín)法院應當認定該财産分(fēn)割協議(yì)沒有生(shēng)效,并根據實際情況依法對夫妻共同财産進行分(fēn)割”的規定,一方在離(lí)婚訴訟中反悔的,對此協議(yì)、承諾或保證書(shū)的效力不予确認,法院應根據實際情況對财産進行分(fēn)割。

綜合上述實務觀點來(lái)看(kàn)，忠誠協議(yì)的效力在法律法規中并無明确規定，所以法官在審理(lǐ)涉及忠誠協議(yì)的案件(jiàn)時隻能具體(tǐ)問(wèn)題具體(tǐ)分(fēn)析，根據案件(jiàn)情況，綜合進行判斷。

四、法條檢索

1、《中華人(rén)民(mín)共和國(guó)民(mín)法典》第四百六十四條規定：婚姻、收養、監護等有關身(shēn)份關系的協議(yì)，适用有關該身(shēn)份關系的法律規定；沒有規定的，可(kě)以根據其性質參照(zhào)适用本編規定。

2、《中華人(rén)民(mín)共和國(guó)民(mín)法典》第一千零一條規定：對自(zì)然人(rén)因婚姻家庭關系等産生(shēng)的身(shēn)份權利的保護，适用本法第一編、第五編和其他(tā)法律的相(xiàng)關規定；沒有規定的，可(kě)以根據其性質參照(zhào)适用本編人(rén)格權保護的有關規定。

3、《中華人(rén)民(mín)共和國(guó)民(mín)法典》第一千零四十三條：家庭應當樹(shù)立優良家風(fēng)，弘揚家庭美德，重視家庭文明建設。夫妻應當互相(xiàng)忠實，互相(xiàng)尊重，互相(xiàng)關愛；家庭成員(yuán)應當敬老愛幼，互相(xiàng)幫助，維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關系。